Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20 апреля 2017 г. N Ф01-6333/16 по делу N А17-8026/2015

г. Нижний Новгород

20 апреля 2017 г.

Дело N А17-8026/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 13.04.2017.

Полный текст постановления изготовлен 20.04.2017.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Жегловой О.Н.,

судей Трубниковой Е.Ю., Чиха А.Н.,

в отсутствие представителей участвующих в деле лиц

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика - Шуйского муниципального унитарного предприятия объединенных котельных и тепловых сетей

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 принятое судьей Владимировой Н.В., и

на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.10.2016, принятое судьями Чернигиной Т.В., Барьяхтар И.Ю., Поляшовой Т.М., по делу N А17-8026/2015

по иску общества с ограниченной ответственностью "Ивановоэнергосбыт" (ИНН: 3702044413, ОГРН: 1033700109651)

к Шуйскому муниципальному унитарному предприятию объединенных котельных и тепловых сетей (ИНН: 3706001241, ОГРН: 1023701390492)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - общество с ограниченной ответственностью "БизнесПроект" (ИНН: 3702541380, ОГРН: 1073702042480)

о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии

и установил:

общество с ограниченной ответственностью "Ивановоэнергосбыт" (далее - ООО "Ивановоэнергосбыт", Общество) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Шуйскому муниципальному унитарному предприятию объединенных котельных и тепловых сетей (далее - Предприятие) о взыскании 191 307 рублей 03 копеек стоимости безучетного потребления электрической энергии с 08.03.2012 по 05.12.2012.

Суд первой инстанции на основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "БизнесПроект" (далее - ООО "БизнесПроект").

Арбитражный суд Ивановской области решением от 19.07.2016, оставленным без изменения постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 21.10.2016, удовлетворил исковые требования. При принятии судебных актов суды руководствовались:

- статьями 8,10, 182, 309, 310, 539, 543, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- статьей 3 и пунктом 2 статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике";

- Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 530);

- Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

Не согласившись с принятыми судебными актами, Предприятие обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой попросило отменить решение от 19.07.2016 и постановление от 21.10.2016 и прекратить производство по делу.

По мнению заявителя кассационной жалобы, суды неверно истолковали пункты 2, 172 и 195 Основных положений N 442 в части установления исходной даты (07.03.2012), от которой следует исчислять годичный срок проверки прибора учета. Предприятие полагает, что необоснованно определена начальная дата безучетного потребления с 08.03.2012, поскольку прибор учета был установлен 07.09.2011 и впоследствии не проверялся, годичный срок проверки прибора истек 07.09.2012; в деле отсутствуют доказательства вмешательства ответчика в работу прибора учета и виновности его действий, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, кроме того персонал Предприятия не имел доступа к прибору учета в ТП-57.

В письменном отзыве на жалобу ООО "Ивановоэнергосбыт" не согласилось с доводами заявителя и попросило оставить обжалуемые судебные акты без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено путем использования систем видеоконференц-связи с Арбитражным судом Ивановской области.

В судебном заседании окружного суда представители Предприятия и Общества поддержали доводы кассационной жалобы и отзыва на нее соответственно.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, заявило ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие своего представителя.

В судебном заседании объявлялся перерыв в порядке, установленном в статье 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, до 14 часов 30 минут 14.02.2017.

Определениями от 14.02.2017 и 14.03.2017 рассмотрение кассационной жалобы откладывалось на основании статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 и постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 21.10.2016 по делу N А17-8026/2015 проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установили суды обеих инстанций, общество с ограниченной ответственностью "Энергосетевая компания" (предыдущее наименование истца, поставщик) и Предприятие (покупатель) заключили договор на поставку электрической энергии от 01.01.2007 N 491 эШ, по условиям которого поставщик обязался поставлять покупателю электрическую энергию в точки поставки, указанные в Приложении N 2 к договору, в соответствии со схемой поставки, указанной в приложении N 3 к договору, в объемах, согласно приложению N 3 к договору, а покупатель - принимать электрическую энергию в точках поставки и оплачивать ее по тарифу, утвержденному в установленном порядке и на условиях, установленных договором.

Учет принятой покупателем электрической энергии производится расчетными приборами учета электрической энергии (пункт 4.1 договора).

Одним из приборов учета, на основании которых проводилось определение объема электроэнергии, потребленной ЦТП в микрорайоне Афанасово города Шуя, являлся прибор учета СЕ-302 N 009033037000483, установленный в ТП-57, принадлежащей ООО "БизнесПроект". Балансодержателем прибора учета является ответчик.

В случае неисправности расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе покупателя, последний обязан немедленно сообщить поставщику обо всех неисправностях, принять срочные меры к восстановлению учета электрической энергии и вызвать представителя поставщика для совместного составления акта обследования узла учета электрической энергии (пункт 4.2 договора).

В ходе проведенной проверки прибора учета электроэнергии сотрудники ООО "БизнесПроект" установили, что прибор учета вышел из строя, так как не работает жидкокристаллическое табло электросчетчика, данные о расходе электроэнергии не высвечиваются, потребленная электроэнергия не учитывается; электросчетчик не является расчетным и подлежит замене. По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 05.12.2012.

На основании указанного акта истец произвел расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии с 08.03.2012 по 05.12.2012.

Неоплата Предприятием стоимости неучтенного потребления электроэнергии послужила основанием для обращения Общества с иском в арбитражный суд.

Исследовав материалы и доводы, приведенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции принял постановление, исходя из следующего.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статьи 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента, что закреплено в статьях 539 и 543 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

В пункте 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Таким образом, исходя из положений приведенных норм права и условий договора на ответчике лежат обязанности по обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и сетевой организации о неисправности приборов учета.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление электроэнергии - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Выявление фактов безучетного потребления электроэнергии относится к компетенции сетевой организации. Сетевая организация вправе проводить проверки приборов учета и оформлять по их результатам соответствующие акты (пункт пункты 122, 167, 173 Основных положений N 442).

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных положений N 442), который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений N 442.

Из названных норм права следует, что, проводя проверку спорного прибора учета, ООО "БизнесПроект" действовало в пределах полномочий, предоставленных ему действующим законодательством.

В пункте 194 Основных положений N 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией).

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного в подпункте "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу (пункт 195 Основных положений N 442).

Суды первой и апелляционной инстанций, оценив и исследовав в порядке, предусмотренном в статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, установили факты неисправности прибора учета и осуществления ответчиком безучетного потребления электрической энергии, что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 05.12.2012. Ответчик, являясь собственником спорного прибора учета не выполнил обязанности, возложенной на него договором: не известил незамедлительно энергоснабжающую организацию о неисправности прибора учета.

Данные выводы судебных инстанций не подлежат переоценке в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определив период безучетного потребления с 08.03.2012 по 05.12.2012, суды руководствовались Основными положениями N 530 и Основными положениями N 442.

Вместе с тем суды не учли следующего.

В подпункте "а" пункта 2 постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (которым были утверждены Основные положения N 442) установлено, что настоящее постановление применяется к отношениям, вытекающим из публичных договоров, ранее заключенных на розничных рынках электрической энергии, в части прав и обязанностей, которые возникнут после вступления его в силу.

Факт безучетного потребления выявлен уже в период действия Основных положений N 442, поэтому при определении периода, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электрическая энергия, следует руководствоваться абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442, в соответствии с которым объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений N 442).

Как следует из материалов дела и установили суды, спорный прибор учета был принят в эксплуатацию 07.09.2011, о чем в материалах дела имеется соответствующий акт. Сведения о предыдущей проверке прибора учета в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, начальной датой, с которой по смыслу пункта 195 Основных положений N 442 начисляется объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) является 08.09.2012. В связи с этим период безучетного потребления исчисляется с 08.09.2012 по 05.12.2012.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 данного документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В этом случае объем потребленной электроэнергии подлежит расчету с даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии до момента устранения нарушений в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 Основных положений N 442 к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода, то есть в соответствии с пунктом 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 (абзац 5 пункта 195 Основных положений N 442).

Из системного толкования положений пунктов 2, 179 и 195 Основных положений N 442 следует, что несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета) отнесено к случаям безучетного потребления. При этом в данном случае имеет место недобросовестное поведение потребителя. Положения пункта 179 Основных положений N 442 подлежат применению в случаях выявления потребителем неисправности прибора и своевременного извещения им гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации.

Суды первой и второй инстанций установили, что ответчик, являясь собственником спорного прибора учета не выполнил обязанности, возложенной на него договором: не известил незамедлительно энергоснабжающую организацию о явной неисправности прибора учета. При таких обстоятельствах отсутствуют правовые основания для определения объема потребления электроэнергии в соответствии с пунктами 166, 179 Основных положений N 442 исходя из показаний расчетного прибора за аналогичный расчетный период предыдущего года.

Объем безучетного потребления электрической энергии с 08.09.2012 по 05.12.2012 с учетом мощности, согласованной сторонами в акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (10 кВт) и количества часов работы в день (24) составит 21 360 кВт.ч. Согласно расчету истца с 01.12.2012 по 05.12.2012 ответчик оплатил потребленную электрическую энергию в объеме 416 кВт.ч. Таким образом сумма задолженности, подлежащая взысканию с ответчика в пользу истца составит 87 899 рублей 75 копеек.

На основании изложенного решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда подлежат изменению в части взыскания 103 407 рублей 28 копеек стоимости безучетного потребления электрической энергии и 3642 рублей 64 копеек расходов по оплате государственной пошлины, как принятые при неправильном применении норм материального права.

Суд округа счел возможным в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не передавая дело на новое рассмотрение принять в указанной части новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

Расходы по государственной пошлине распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 286, 287 (пунктом 2 части 1), 288 (частью 1 и 2), 289, 319 (частью 2) и 325 (частью 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.10.2016 по делу N А17-8026/2015 изменить в части взыскания 103 407 рублей 28 копеек стоимости безучетного потребления электрической энергии и 3642 рублей 64 копеек расходов по оплате государственной пошлины.

Принять в указанной части новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В остальной части решение Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.10.2016 по делу N А17-8026/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу Шуйского муниципального унитарного предприятия объединенных котельных и тепловых сетей - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Ивановоэнергосбыт" в пользу Шуйского муниципального унитарного предприятия объединенных котельных и тепловых сетей 2756 рублей 81 копейку расходов по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной и кассационной жалоб.

Арбитражному суду Ивановской области выдать исполнительный лист и произвести поворот исполнения решения Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.10.2016 по делу N А17-8026/2015 в соответствующей части.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.Н. Жеглова

Судьи

Е.Ю. Трубникова А.Н. Чих