Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2016 г. N 02АП-8315/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20 апреля 2017 г. N Ф01-6333/16 настоящее постановление изменено

г. Киров

21 октября 2016 г.

Дело N А17-8026/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 18 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 октября 2016 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судей Барьяхтар И.Ю., Поляшовой Т.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Арбузовой Е.Л.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципальному унитарному предприятию "Объединенные котельные и тепловые сети", ОГРН 1023701390492; ИНН 3706001241

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 по делу N А17-8026/2015, принятое судом в составе судьи Владимировой Н.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Ивановоэнергосбыт" (ОГРН 1033700109651; ИНН 3702044413)

к муниципальному унитарному предприятию "Объединенные котельные и тепловые сети" (ОГРН 1023701390492; ИНН 3706001241)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - общество с ограниченной ответственностью "БизнесПроект" (ИНН 3702541380, ОГРН 1073702042480)

о взыскании 191 307 руб. 03 коп. стоимости безучетного потребленной электроэнергии,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Ивановоэнергосбыт" (далее - истец, Общество) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к муниципальному унитарному предприятию "Объединенные котельные и тепловые сети" (далее - ответчик, заявитель, Предприятие) о взыскании 191 307 руб. 03 коп. стоимости безучетного потребленной электроэнергии.

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "БизнесПроект" (далее - третье лицо, ООО "БизнесПроект").

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 исковые требования Общества удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, Предприятие обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя, решение суда является незаконным и необоснованным. Взыскание стоимости безучетно потребленной электрической энергии является имущественной ответственностью абонента за ненадлежащее исполнение обязанностей по содержанию приборов коммерческого учета (повреждение пломб, несанкционированное вмешательство в работу измерительного прибора, отсутствие своевременной госповерки). Между тем, акт от 05.12.2012 не содержит сведений о каких-либо действиях потребителя, вызвавших неисправность прибора учета. Более того, таких действий и не могло быть совершено, так как персонал ответчика не имеет доступа к прибору учета в ТП 57. В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие виновность действий Предприятия, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Заявитель считает неверным вывод суда о том, что исходной датой, от которой следует исчислять годичный срок проверки прибора учета, в соответствии с пунктом 172 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), является 7 марта 2012 года. Такое толкование норм о сроках проверки прибора учета, в том числе переходных положений подпункта "а" пункта 2 Основных положений N 442, не соответствует принципу разумности и не способствует соблюдению баланса интересов сторон. Расчет суммы истца, взятый судом за основу, выполнен с нарушением пунктов 172, 195 Основных положений N 442, так как неверно определена дата не позднее которой должна была быть проведена проверка прибора учета. Также не учтен судом и тот факт, который не оспаривался сторонами, что до сентября 2012 года третье лицо списывало показания исправного прибора учета, которые использовались сторонами в расчетах за электрическую энергию.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу указывает, что системное толкование пунктов 179, 195 Основных положений N 442 позволяет сделать вывод, что в случае неисправности прибора учета, объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора либо с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом, до даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, но с применением специальных расчетных способов, указанных в пункте 166 Основных положений N 442. Выявленная сетевой организацией неисправность прибора учета Предприятия, зафиксированная в акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 05.12.2012, является основанием для применения расчетного способа, предусмотренного пунктом 166 Основных положений N 442. Согласно абзацу второму пункта 158 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N530 (далее - Положение N 530), сетевая организация осуществляла контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не было установлено иное. С учетом нормативно установленной периодичности проведения проверок следующая контрольная проверка прибора учета электрической энергии потребителя должна была быть проведена не позднее 07.03.2012. С 12.06.2012 вступили в действие Основные положения N 442. В силу пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже 1 раза в год. Таким образом, в рассматриваемой ситуации период безучетного потребления составит с 08.03.2012 по 05.12.2012. Просит оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "БизнесПроект" отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, ответчик и третье лицо заявили ходатайства о рассмотрении дела без участия своих представителей.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

01.01.2007 ООО "Энергосетевая компания" (предыдущее наименование истца, поставщик) и Предприятие (покупатель) заключили договор на поставку электрической энергии N 491 эШ (далее - Договор), по условиям которого поставщик обязался поставлять покупателю электрическую энергию в точки поставки, указанные в Приложении N 2 к Договору, в соответствии со схемой поставки, указанной в Приложении N 3 к Договору, в объемах, согласно Приложению N 3 к Договору, а покупатель обязался принимать электрическую энергию в точках поставки и оплачивать ее по тарифу, утвержденному в установленном порядке и на условиях, установленных договором.

Согласно пункту 4.1 Договора учет принятой покупателем электрической энергии производится расчетными приборами учета электрической энергии.

Одним из приборов учета, на основании которых проводилось определение объема электроэнергии, потребленной ЦТП в мкр-не Афанасово г. Шуя являлся прибор учета СЕ-302 N 009033037000483, установленный в ТП-57, принадлежащей сетевой организации. Балансодержателем прибора учета является ответчик.

В пункте 4.2 Договора установлено, что в случае неисправности расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе покупателя, последний обязан немедленно сообщить поставщику обо всех их неисправностях, принять срочные меры к восстановлению учета электрической энергии и вызвать представителя поставщика для совместного составления акта обследования узла учета электрической энергии.

05 декабря 2012 года инженером-инспектором Шуйского отделения ООО "БизнесПроект" Тюриным А.К. составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии потребителем - юридическим лицом. В акте указано, что прибор учета вышел из строя, так как не работает жидкокристаллическое табло электросчетчика, данные о расходе электроэнергии не высвечиваются, потребленная электроэнергия не учитывается. Электросчётчик не является расчетным и подлежит замене.

Акт составлен в присутствии энергетика ответчика Субботкина С.Б.

На основании акта о безучетном потреблении истец в соответствии с пунктом 179 Основных положений N 442 произвел расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии за период с 08.03.2012 по 05.12.2012.

Объем безучетного потребления электроэнергии за указанный период составил 45583 кВт*ч, его стоимость - 191 307 руб. 03 коп.

Обществом Предприятию был выставлен счет на оплату (л.д. 37).

23.11.2015 истцом в адрес ответчика была направлена претензия с предложением в течение пяти дней с момента получения претензии оплатить задолженность.

Отказ Предприятия оплатить образовавшуюся задолженность в добровольном порядке послужил основанием для обращения Общества с иском в суд.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются к отношениям, связанным со снабжением энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) коммерческим учетом электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

Пунктом 2 статьи 21 Закона об электроэнергетике к полномочиям Правительства Российской Федерации или уполномоченных им федеральных органов исполнительной власти отнесено утверждение правил организации учета электрической энергии на розничных рынках.

В соответствии со статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации потребитель обеспечивает надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдает установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщает энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

Безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 8 пункта 2 Основных положений N 442).

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений N 442, собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Действующим законодательством на потребителей возложены обязанности по соблюдению установленных требований к техническим характеристикам приборов учета электрической энергии, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных положений N 442).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений N 442: в акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Факт бездоговорного потребления электроэнергии подтвержден актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 05.12.2012 (л.д. 36).

Акт соответствует требованиям законодательства: содержат сведения о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, объеме безучетного потребления электрической энергии.

Из акта следует и судом установлено, что названный документ составлен в присутствии представителя потребителя Субботина С.Б.

При этом доказательства, опровергающие обстоятельства, изложенные в данном акте, ответчиком в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлены и из материалов дела не усматриваются.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для составления акта о неучтенном потреблении.

Довод заявителя о том, что срок безучетного потребления может быть определен не ранее чем с 08.09.2012, отклоняется апелляционным судом.

По общему правилу период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, устанавливается на основании абзаца 3 пункта 195 Основных положений N 442, в соответствии с которым объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений N 442).

Положениями N 530, действовавшими до 12.06.2012, также были предусмотрены обязательные сроки проведения периодических проверок приборов учета потребителей - не реже 1 раза в полгода (абзац 2 пункта 158 Положений N 530), а также дата, с которой берет начало период безучетного потребления - дата предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (абзац 2 пункта 155 Положений N 530).

Подпунктом "а" пункта 2 Основных положений N 442 установлено, что настоящее постановление применяется к отношениям, вытекающим из публичных договоров, ранее заключенных на розничных рынках электрической энергии (далее - розничные рынки), в части прав и обязанностей, которые возникнут после вступления его в силу;

Таким образом, при установлении факта безучетного потребления общий период взыскания должен определяться с даты, не позднее которой проверка приборов учета ответчика должна была быть проведена до даты обнаружения нарушения.

Исходя из указанных норм, контрольные проверки должны были осуществляться истцом каждые полгода с даты установки прибора либо заключения договора (при наличии в момент заключения договора действующего прибора) до вступления в силу Основных положений N 442, а в последующий период 1 раз в год.

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что спорный прибор учета был принят в эксплуатацию 07.09.2011.

Таким образом, после установки счетчика проверки должны были быть проведены не позднее 07.03.2012, а затем - не позднее 07.03.2013.

Учитывая, что сведения о предыдущей проверке прибора учета в материалах дела отсутствуют, факт безучетного потребления выявлен уже в период действия Основных положений N 442, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что период безучетного потребления электроэнергии должен быть определен с 08.03.2012 - даты, следующей за датой, когда в соответствии с действовавшими в тот период Положениями N 530 должна была быть проведена первая контрольная проверка вновь установленного прибора учета.

В случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442 для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки (пункт 179 Основных положений N 442).

Указанной нормой установлен порядок расчета объема электрической энергии для перечисленных в ней случаях, в том числе для случая истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета.

Согласно пункту 166 Основных положений N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

В силу части 1 статьи 64 и статей 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется правилами статей 67 и 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об относимости и допустимости доказательств.

Установив все значимые для настоящего дела обстоятельства и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что факт безучетного потребления доказан имеющимися в деле доказательствами, в связи с чем правомерно удовлетворил требования истца в заявленном размере.

Доводы заявителя апелляционной жалобы были предметом подробного исследования в суде первой инстанции, им дана надлежащая правовая оценка, новых доводов, влияющих на оценку судом спорной ситуации, заявителем жалобы не приведено.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции находит обжалуемое решение суда законным и обоснованным, вынесенным с учетом обстоятельств дела и норм действующего законодательства и не усматривает правовых оснований для его отмены или изменения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 19.07.2016 по делу N А17-8026/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Объединенные котельные и тепловые сети" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ивановской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Т.В. Чернигина

Судьи

И.Ю. Барьяхтар Т.М. Поляшова