Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13 июля 2017 г. N Ф01-2697/17 по делу N А43-22643/2016

г. Нижний Новгород

13 июля 2017 г.

Дело N А43-22643/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 12.07.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 13.07.2017.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Забурдаевой И.Л.,

судей Александровой О.В., Чигракова А.И.,

при участии представителей

от заинтересованного лица: Михайловой Н.В. (доверенность от 12.01.2017 N МТ-07/137),

от третьего лица: Вифлеемского Анатолия Борисовича (лично на основании паспорта)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергоконтроль" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 07.12.2016, принятое судьей Чепурных М.Г., и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2017, принятое судьями Смирновой И.А., Белышковой М.Б., Москвичевой Т.В., по делу N А43-22643/2016

по заявлению публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" (ИНН: 5260148520, ОГРН: 1055238038316)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (ИНН: 5260041262, ОГРН: 1025203042710) о признании незаконными решения (в части) и предписаний,

третьи лица - общество с ограниченной ответственностью "Энергоконтроль", Вифлеемский Анатолий Борисович,

и установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Нижний Новгород" (далее - ПАО "ТНС энерго НН") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконными решения и предписаний Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее - Управление, антимонопольный орган) от 28.07.2016 по делу N 788-ФАС 52-07/16 в части признания ненадлежащей рекламы, распространенной ПАО "ТНС энерго НН" и обществом с ограниченной ответственностью "Энергоконтроль" (далее - ООО "Энергоконтроль") на оборотной стороне квитанции по оплате услуг потребления электроэнергии за апрель 2016 года.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Энергоконтроль" и Вифлеемский Анатолий Борисович.

Суд решением от 07.12.2016 отказал в удовлетворении заявленного требования.

Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2017 решение оставлено без изменения.

ООО "Энергоконтроль" не согласилось с принятыми судебными актами и обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить их.

По мнению заявителя, суды неправильно применили положения Жилищного кодекса Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), нарушили нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Действующее законодательство не содержит запрета на размещение информации, носящей рекламный характер, на оборотной стороне платежного документа. Собственник счета-извещения вправе использовать его оборотную сторону для размещения информации, в том числе рекламной с целью получения дохода. Оспариваемое решение лишило ПАО "ТНС энерго НН" возможности извлекать прибыль.

Подробно позиция заявителя изложена в кассационной жалобе.

ПАО "ТНС энерго НН" в отзыве поддержало доводы жалобы.

Управление в отзыве и его представитель в судебном заседании возразили против позиции заявителя.

Вифлеемский А.Б. в отзыве и в судебном заседании отклонил доводы заявителя.

ООО "Энергоконтроль" заявило ходатайство о рассмотрении жалобы без участия представителя.

Законность принятых Арбитражным судом Нижегородской области и Первым арбитражным апелляционным судом решения и постановления проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Вифлеемский А.Б. обратился в Управление с заявлением по поводу рекламы, распространенной на оборотной стороне квитанций по оплате услуг потребления электроэнергии за апрель 2016 года.

Управление 06.05.2016 возбудило в отношении ПАО "ТНС энерго НН" и ООО "Энергоконтроль" дело N 788-ФАС 52-07/16 по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон N 38-ФЗ).

В ходе рассмотрения дела Управление установило следующее. На оборотной стороне квитанции об оплате услуг потребления электроэнергии за апрель 2016 года, полученной Вифлеемским А.Б., распространялось следующее сообщение: "... Кредитный кооператив "Свой Дом" работает со средствами материнского капитала в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 256-ФЗ "О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей". Займы на улучшение жилищных условий с использованием материнского капитала...89101202776...89108901920... г. Лысково, ул. Мичурина, 62А... Партнер, которому доверяют!".

Распространение рекламы осуществлялось на основании: договора от 18.09.2015 N 304-юр на оказание услуг, заключенного между ПАО "ТНС энерго НН" и ООО "Энергоконтроль", в соответствии с которым ООО "Энергоконтроль" выполняет работу по изготовлению сконвертированных счетов-извещений, включая производство бланков, нанесение на них персонализированной информации для потребителей, полученной на основании файлов, сформированных и предоставленных заказчиком (ПАО "ТНС энерго НН"), а также ООО "Энергоконтроль" осуществляет доставку счетов-извещений и уведомлений потребителям в почтовые ящики потребителей; договора возмездного оказания услуг от 01.10.2015 N 01-10/15-юр, заключенного между ООО "Энергоконтроль" и ООО "Рэдмэн", в соответствии с которым ООО "Энергоконтроль" обязуется оказать услуги по размещению рекламных и (или) рекламно-информационных материалов ООО "Рэдмэн" на печатных листах, содержащих счет-извещение за услуги электроснабжения.

По результатам рассмотрения дела N 788-ФАС 52-07/16 Управление приняло решение от 28.07.2016, согласно которому признало ненадлежащей рекламу, размещенную КПК "Свой Дом" на оборотной стороне квитанций по оплате услуг потребления электроэнергии за апрель 2016 года и распространенную ПАО "ТНС энерго НН" и ООО "Энергоконтроль", как противоречащую требованиям части 11 статьи 5 и части 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Кроме того, ПАО "ТНС энерго НН" выданы предписания от 17.05.2016 (исх. N СС-07/7070 и СС-07/7072) о прекращении в срок до 25.08.2016 размещения рекламы финансовых услуг без указания наименования лица, оказывающего такую услугу, а также размещения и распространения рекламы на оборотной стороне квитанций по оплате услуг потребления электроэнергии за апрель 2016 года.

ПАО "ТНС энерго НН" не согласилось с принятыми решением и предписаниями и обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Руководствуясь статьей 65, частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частями 2, 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 807, 808 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 1 части 2 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктами 4, 5, 7 статьи 3, статьей 4, частями 1, 11 статьи 5, частью 1 статьи 33, частями 1, 2, 3, 9 статьи 36, статьями 28, 38 Федерального закона N 38-ФЗ, Положением о Федеральной антимонопольной службе, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", суд первой инстанции не нашел основания для признания решения в оспариваемой части и предписаний Управления недействительными и отказал в удовлетворении заявленного требования.

Первый арбитражный апелляционный суд оставил решение суда без изменения.

Рассмотрев кассационную жалобу, Арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для отмены принятых судебных актов.

По общему правилу арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражными судами первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы (часть 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Суды установили, стороны не оспаривают, что решение и предписание приняты Управлением в пределах предоставленных полномочий.

Согласно статье 4 Федерального закона N 38-ФЗ отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, регулируются данным законом, а также иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, принятыми в соответствии с названным законом.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона N 38-ФЗ под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Суды установили, что распространенная информация, указанная на оборотной стороне квитанции об оплате услуг потребления электроэнергии, является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование поддержания интереса к нему и его продвижению на рынке.

В соответствии с частью 11 статьи 5 Федерального закона N 38-ФЗ при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.

На основании части 1 статьи 153 Жилищного кодекса Российской Федерации граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации плата за жилое помещение, коммунальные услуги вносится на основании платежных документов.

Правила N 354 определяют, какая информация должна содержаться в платежных документах.

В соответствии с пунктом 69 Правил N 354 в платежном документе указываются:

а) почтовый адрес жилого (нежилого) помещения, сведения о собственнике (собственниках) помещения (с указанием наименования юридического лица или фамилии, имени и отчества физического лица), а для жилых помещений государственного и муниципального жилищных фондов - сведения о нанимателе жилого помещения (с указанием фамилии, имени и отчества нанимателя);

б) наименование исполнителя (с указанием наименования юридического лица или фамилии, имени и отчества индивидуального предпринимателя), номер его банковского счета и банковские реквизиты, адрес (место нахождения), номера контактных телефонов, номера факсов и (при наличии) адреса электронной почты, адрес сайта исполнителя в сети Интернет;

в) указание на оплачиваемый месяц, наименование каждого вида оплачиваемой коммунальной услуги, размер тарифов (цен) на каждый вид соответствующего коммунального ресурса, единицы измерения объемов (количества) коммунальных ресурсов (при применении в расчетах за коммунальные услуги по горячему водоснабжению тарифов на горячую воду, состоящих из компонента на холодную воду, используемую в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, и компонента на тепловую энергию, используемую на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, - величина каждого из компонентов, единицы измерения объема (количества) горячей воды и тепловой энергии в натуральных величинах);

г) объем каждого вида коммунальных услуг, предоставленных потребителю за расчетный период в жилом (нежилом) помещении, и размер платы за каждый вид предоставленных коммунальных услуг, определенные в соответствии с настоящими Правилами;

д) объем каждого вида коммунальных услуг, предоставленных за расчетный период на общедомовые нужды в расчете на каждого потребителя, и размер платы за каждый вид таких коммунальных услуг, определенные в соответствии с настоящими Правилами;

е) общий объем каждого вида коммунальных услуг на общедомовые нужды, предоставленный в многоквартирном доме за расчетный период, показания коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего вида коммунального ресурса, суммарный объем каждого вида коммунальных услуг, предоставленных во всех жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме, объем каждого вида коммунального ресурса, использованного исполнителем за расчетный период при производстве коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (при отсутствии централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения);

ж) сведения о размере перерасчета (доначисления или уменьшения) платы за коммунальные услуги с указанием оснований, в том числе в связи с: пользованием жилым помещением временно проживающими потребителями; предоставлением коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность; временным отсутствием потребителя в занимаемом жилом помещении, не оборудованном индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета; уплатой исполнителем потребителю неустоек (штрафов, пеней), установленных федеральными законами и договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг; иными основаниями, установленными в настоящих Правилах;

з) сведения о размере задолженности потребителя перед исполнителем за предыдущие расчетные периоды;

и) сведения о предоставлении субсидий и льгот на оплату коммунальных услуг в виде скидок (до перехода к предоставлению субсидий и компенсаций или иных мер социальной поддержки граждан в денежной форме);

к) сведения о рассрочке и (или) отсрочке внесения платы за коммунальные услуги, предоставленной потребителю в соответствии с пунктами 72 и 75 настоящих Правил;

л) другие сведения, подлежащие в соответствии с настоящими Правилами, нормативными актами, регулирующими порядок установления и применения социальной нормы потребления электрической энергии (мощности), и договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг, включению в платежные документы.

Таким образом, как верно указали суды, в пункте 69 Правил N 354 предусмотрен исчерпывающий перечень информации, подлежащей включению в платежные документы. Отражение в платежном документе, в том числе и на его оборотной стороне, иной, не предусмотренной данным пунктом информации, допускается при условии наличия соответствующего условия в договоре о предоставлении коммунальных услуг, который заключается между управляющей компанией и потребителями коммунальных услуг (собственниками помещений многоквартирного дома). Включение в платежные документы рекламы без соблюдения данных требований является нарушением части 11 статьи 5 Федерального закона N 38-ФЗ.

Суды установили, что в данном случае ПАО "ТНС энерго НН" направило потребителю информацию рекламного характера не предусмотренную пунктом 69 Правил N 354 и при отсутствии в договоре о предоставлении коммунальных услуг условия о размещении рекламы и согласия на это потребителя, не предоставило возможности отказаться от ее получения. Распространителем спорной рекламы в силу пункта 7 статьи 3 Федерального закона N 38-ФЗ является ПАО "ТНС энерго НН".

Суды приняли во внимание вступившие в законную силу решение Нижегородского районного суда города Нижнего Новгорода от 02.06.2015 по делу N 2-7935/2015, а также решение Арбитражного суда Нижегородской области от 07.12.2016 по делу N А43-22221/2016.

На основании изложенного суды пришли к правильному выводу о нарушении ПАО "ТНС энерго НН" части 11 статьи 5 Федерального закона N 38-ФЗ.

С учетом установленных обстоятельств суды не усмотрели оснований для признания оспариваемых решения и предписаний недействительными, нарушающими права ПАО "ТНС энерго НН" и отказали в удовлетворении заявленного требования.

Довод заявителя о том, что решение Управления ограничивает право на использование оборотной стороны платежных документов и препятствует извлечению прибыли, отклоняется, поскольку не свидетельствует о неправильном применении судами норм законодательства о рекламе.

Несогласие заявителя с выводами судебных инстанций, основанными на оценке доказательств, равно как и иное толкование норм законодательства, подлежащих применению в настоящем деле, не свидетельствуют о наличии в обжалуемых судебных актах судебной ошибки.

Арбитражный суд Нижегородской области и Первый арбитражный апелляционный суд правильно применили нормы материального права и не допустили нарушений норм процессуального права, являющихся в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины с кассационной жалобы в сумме 1500 рублей относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 07.12.2016 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2017 по делу N А43-22643/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергоконтроль" - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

И.Л. Забурдаева

Судьи

О.В. Александрова А.И. Чиграков