Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 5 марта 2018 г. N Ф01-12/18 по делу N А28-5518/2016

г. Нижний Новгород

05 марта 2018 г.

Дело N А28-5518/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 26.02.2018.

Текст постановления в полном объеме изготовлен 05.03.2018.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Жегловой О.Н.,

судей Трубниковой Е.Ю., Чиха А.Н.

при участии представителей

от открытого акционерного общества "Коммунэнерго":

Тимофеева Д.И. по доверенности от 29.12.2017 N 17-01/98,

от открытого акционерного общества "ЭнергосбыТ Плюс":

Шурыгина А.Н. по доверенности от 24.11.2017 N 170

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика - открытого акционерного общества "ЭнергосбыТ Плюс" на решение Арбитражного суда Кировской области от 07.07.2017, принятое судьей Ворониной Н.П., и на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.10.2017, принятое судьями Поляшовой Т.М., Барминым Д.Ю., Барьяхтар И.Ю., по делу N А28-5518/2016

по иску открытого акционерного общества "Коммунэнерго" (ИНН: 4346011123, ОГРН: 1024301316280)

к открытому акционерному обществу "ЭнергосбыТ Плюс" (ИНН: 5612042824, ОГРН: 1055612021981)

об урегулировании разногласий при заключении договора

и установил:

открытое акционерное общество "Коммунэнерго" (далее - общество "Коммунэнерго") обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к открытому акционерному обществу "ЭнергосбыТ Плюс" (далее - общество "ЭнергосбыТ Плюс") об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи электрической энергии (мощности), приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях, от 26.11.2015 N 848, а именно в отношении абзацев 4, 6, 7, 8, 9 и 10 раздела 1, подпункта "Б" пункта 3.2.2, пунктов 3.2.4, 3.3.2, 3.3.9, 3.3.12, 3.3.13, 3.3.14, подпункта 3.5.1 раздела 3.5, пунктов 4.1, 4.2, 5.4, 5.5, 8.5, 8.8 и приложений 1.1, 1.2, 1.3, 1.5, 1.6, 4, 5, 6, 7, 8.1 - 8.12, 9.1- 9.4 к договору.

Арбитражный суд Кировской области решением от 07.07.2017, оставленным без изменения постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 19.10.2017, урегулировал разногласия сторон: принял пункты 3.3.9, 4.1, 4.2 (за исключением слов "с учетом справки гарантирующего поставщика (пункт 3.2.2 настоящего договора"), приложения 1.1, 1.2, 1.3 и 1.5 в редакции истца; приложение 5 к договору - в редакции ответчика; исключил абзацы 4, 6, 7, 8, 9 и 10 раздела 1, подпункт "Б" пункта 3.2.2, пункты 3.2.4, 3.3.2, 3.3.12, 3.3.13, 3.3.14, пункт 3.5.1 раздела 3.5, пункты 5.4, 5.5, 8.5, 8.8 и приложения 1.6, 4, 6, 7, 8.1 - 8.12, 9.1 - 9.4. При принятии судебных актов суды руководствовались:

- статьями 421, 422, 424, 445, 446, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- пунктом 4 статьи 26, пунктом 4 статьи 28, пунктом 3 статьи 32 и пунктом 5 статьи 41 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике);

- Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861);

- Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, общество "ЭнергосбыТ Плюс" обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение от 07.07.2017 и постановление от 19.10.2017 в части урегулирования разногласий по договору, возникших в отношении пунктов 3.3.9, 3.3.14, 4.1 и 4.2 и приложений 1.1 - 1.3, и принять новый судебный акт, которым исключить пункт 3.3.9 из договора, включить в договор пункт 3.3.14, принять в редакции ответчика пункты 4.1 и 4.2, исключить приложения 1.1 - 1.3 и включить приложения 2.1 и 2.2 в договор.

Заявитель кассационной жалобы, ссылаясь на пункт 185 Основных положений N 442, указывает, что сетевой организации законом предоставлено право определять, в том числе, размер фактических потерь электрической энергии, возникших в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации. Пункты 189 и 190 Основных положений N 442 предусматривают возможность определения объемов электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь), гарантирующим поставщиком. Вместе с тем принятые в редакции истца пункты 3.3.9, 4.1 и 4.2 исключают возможность определения гарантирующим поставщиком (ответчиком) объемов электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь), и предоставляют такое право исключительно сетевой организации (истцу).

Общество "ЭнергосбыТ Плюс" считает, что суды необоснованно исключили из договора пункт 3.3.14, поскольку включение указанного пункта в договор гарантирует точность определения соответствующих объемов электрической энергии, влияющих на стоимость фактических потерь, при этом исключается возникновение разногласий и спорных ситуаций по расчетам за оказанные услуги по передаче электроэнергии и электроэнергию, подлежащую покупке в целях компенсации потерь.

Ответчик, ссылаясь на пункты 2, 41 и 34 Основных положений N 442, пункты 15, 15 (1), 19 и 50 Правил N 861 и правовую позицию, изложенную в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11, указывает, что определение размера фактических потерь электроэнергии связано с таким показателем, как объем электрической энергии, поставленной по договорам энергоснабжения, формирующийся в точках поставки, указанных в данных договорах, и должен быть равен объему оказанных услуг по передаче электроэнергии. При этом гарантирующий поставщик действует в интересах конечных потребителей электрической энергии. Объем услуг по передаче электроэнергии и объем потребления электроэнергии (полезный отпуск) являются равными величинами. Таким образом, сетевая организация вправе предъявлять требования по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии, которые могли бы быть предъявлены конечному потребителю. При указанных обстоятельствах, по мнению заявителя, приложения 2.1 и 2.2 подлежат включению в договор как предусматривающие точки поставки в соответствии с заключенными договорами энергоснабжения, что соответствует действующему законодательству в сфере энергетики.

В письменном отзыве на жалобу, поддержанном представителем в судебном заседании, общество "Коммунэнерго" не согласилось с доводами заявителя, просило оставить судебные акты без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В заседании окружного суда представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Законность обжалованных судебных актов по делу проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах указанных в кассационной жалобе доводов.

Как следует из материалов дела и установили суды обеих инстанций, общество "Коммунэнерго" является сетевой организацией, владеющей объектами электросетевого хозяйства, которые используются для оказания услуг по передаче электрической энергии. Общество "ЭнергосбыТ Плюс" является гарантирующим поставщиком электрической энергии.

Истец с сопроводительным письмом от 26.11.2015 N 17-05/9516 направил ответчику проект договора купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии, от 26.11.2015 N 848.

Между сторонами возникли разногласия относительно ряда условий названного договора.

В целях урегулирования возникших разногласий общество "Коммунэнерго" обратилось с иском в арбитражный суд.

В ходе судебного разбирательства стороны соглашением урегулировали часть спорных условий договора, поэтому Арбитражный суд Кировской области определением от 30.06.2017 прекратил производство по делу в данной части.

Неурегулированными между сторонами остались условия, предусмотренные абзацами 4, 6, 7, 8, 9, 10 раздела 1, подпунктом "Б" пункта 3.2.2, пунктами 3.2.4, 3.3.2, 3.3.9, 3.3.12, 3.3.13, 3.3.14, подпунктом 3.5.1 раздела 3.5, пунктами 4.1, 4.2, 5.4, 5.5, 8.5, 8.8 договора, а также приложения 1.1, 1.2, 1.3, 1.5, 1.6, 4, 5, 6, 7, 8.1 - 8.12, 9.1- 9.4 к договору.

Предметом кассационного обжалования является несогласие заявителя с выводом судов в части урегулирования разногласий по договору, возникших в отношении пунктов 3.3.9, 3.3.14, 4.1 и 4.2 и приложений 1.1 - 1.3. В силу части 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованных судебных актов проверяется судом округа в указанной части.

Изучив материалы дела и обоснованность кассационной жалобы, заслушав представителей сторон, суд округа принял постановление на основании следующего.

В силу статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В пунктах 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства (пункт 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

На основании пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина фактических потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций, являющихся субъектами оптового рынка, оплачивается этими сетевыми организациями в установленном правилами оптового рынка порядке. При этом такие сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь.

Сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства; в этом случае сетевые организации выступают как потребители. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители (абзацы четвертый и пятый пункта 4 Основных положений N 442).

В пункте 50 Правил N 861 определено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

Как следует из пункта 185 Основных положений N 442, на основании определенных в соответствии с Основными положениями объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют: объем электрической энергии, переданной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства; объем электрической энергии, переданной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций; объем электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства этих сетевых организаций; фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства этих сетевых организаций.

В пункте 186 Основных положений N 442 определено, что каждая сетевая организация за расчетный период составляет баланс электрической энергии, который содержит показатели, указанные в пункте 185 названного документа.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с данным документом (пункт 187 Основных положений N 442).

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 названного документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 данного документа (пункт 189 Основных положений N 442).

Суды двух инстанций установили, что пункт 3.3.9 договора в редакции, предложенной истцом, предусматривает случай предупреждения ответчика о полной или частичной невозможности формирования истцом сведений об объеме приобретаемой электрической энергии. При этом обязанность такого уведомления нормативно не предусмотрена, но поскольку истец добровольно принимает на себя данную обязанность, суды сочли возможным включить пункт 3.3.9 в договор в редакции, предложенной обществом "Коммунэнерго".

В части урегулирования разногласий по пунктам 4.1 и 4.2 суды установили следующее.

В представленных сторонами формулировках суды не выявили существенных различий редакций пункта 4.1. Обе редакции данного пункта носят отсылочный характер на приложение 5 договора, по которому у сторон есть разногласия, и на приложение 3 договора, по которому стороны достигли соглашения. Учитывая, что разногласия сторон касаются именно приложения 5, которые и подлежат урегулированию, суды приняли спорный пункт договора в редакции, предложенной истцом. Суды учли, что порядок определения объема электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации, согласован сторонами в приложении 3; предлагаемая ответчиком редакция пункта 4.2 не несет нового содержания, имеет отсылочный характер. При указанных обстоятельствах суды сочли возможным сохранить в договоре пункт 4.2 в редакции истца, за исключением слов "с учетом справки Гарантирующего поставщика (пункт 3.2.2 настоящего договора)".

Довод заявителя о том, что указанные пункты договора предоставляют истцу исключительное право на формирование объема электрической энергии, основан на неверном толковании спорных условий договора и норм материального права.

В силу пункта 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных данным документом и приложением 3.

Проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета осуществляется не чаще одного раза в месяц сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей (объекты по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), в отношении которых установлены указанные расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 169 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 171 Основных положений N 442 результаты контрольного снятия показаний сетевая организация оформляет актом контрольного снятия показаний, который подписывается сетевой организацией, а гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) - в случае их присутствия. Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал при проведении контрольного снятия показаний, копии актов контрольного снятия показаний в течение 3 рабочих дней после их составления. Показания расчетных приборов учета, полученные в ходе контрольного снятия показаний, могут быть использованы для определения объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) и для расчета стоимости электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии за тот расчетный период, в котором такое контрольное снятие показаний проводилось.

Таким образом, срок передачи сетевой организацией акта контрольного снятия показаний гарантирующему поставщику нормативно определен.

На основании изложенного суды первой и апелляционной инстанций пришли к верному выводу о том, что невключение пункта 3.3.14 в договор не препятствует сторонам в определении объемов электрической энергии, подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации потерь. Кроме того, действующим законодательством не предусмотрена обязанность сетевой организации совершать действия, указанные в пункте 3.3.14 договора; истец в добровольном порядке их на себя не принимает, и возлагать на него указанную обязанность неправомерно.

В силу пункта 2 Правил 861 точкой поставки является место исполнения обязательств по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии, используемое для определения объема взаимных обязательств сторон по договору, расположенное на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств, определенной в документах о технологическом присоединении, а до составления в установленном порядке документов о технологическом присоединении - в точке присоединения энергопринимающего устройства (объекта электроэнергетики).

В пункте 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Бремя содержания бесхозяйных сетей возложено на сетевые организации, которые их эксплуатируют (часть 4 статьи 28 Закона об электроэнергетике).

Следовательно, истец несет ответственность за оказываемые услуги по передаче электрической энергии в сетях, принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании, в бесхозяйных сетях, которые эксплуатируются сетевой организацией.

Таким образом, местом исполнения обязательств сетевой организации является место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к сетям сетевой организации или место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к бесхозяйным сетям, эксплуатируемым сетевой организацией.

Разногласия сторон в части точек поставки сводятся к следующему. Ответчик полагает, что точкой поставки является место, где установлен прибор учета, указанный в договоре энергоснабжения, заключенном им с потребителем. Истец считает, что точкой поставки является место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к его сетям, а также присоединения потребителя к бесхозяйным сетям, эксплуатируемым сетевой организацией. Поскольку позиция общества "Коммунэнерго" основана на положениях Правил N 861, суды пришли к верному выводу, что принятие позиции общества "ЭнергосбыТ Плюс" в указанной части приведет к необоснованному возложению на истца обязанности по компенсации потерь, возникающих в сетях иных лиц. В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил доказательств того, что в приложении 1.1 содержатся абоненты, подключенные к сетям других сетевых организаций.

Кроме того, суды учли, что поставка электрической энергии не всегда осуществляется в рамках подписанного договора энергоснабжения. В соответствии с абзацем 10 пункта 2 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации следует считать как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), поэтому такие отношения следует рассматривать как договорные.

На основании изложенного суды обоснованно включили в договор приложения 1.1 - 1.3 в редакции, предложенной обществом "Коммунэнерго".

Суды первой и второй инстанций правильно применили нормы материального права, не допустили нарушений норм процессуального права, перечисленных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина по кассационной жалобе составляет 3000 рублей и относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 287 (пунктом 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 07.07.2017 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.10.2017 по делу N А28-5518/2016 в обжалованной части оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "ЭнергосбыТ Плюс" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.Н. Жеглова

Судьи

Е.Ю. Трубникова А.Н. Чих