Порядок реорганизации в форме присоединения дочерних предприятий унитарных предприятий в соответствии с Федеральным законом от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (В.В. Худолеев, "Консультант бухгалтера", N 6, июнь 2003 г.)

Порядок реорганизации в форме присоединения дочерних предприятий
унитарных предприятий в соответствии с Федеральным законом
от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях"

Данная статья продолжает тему унитарных предприятий, ранее рассмотренную автором на страницах журнала "Консультант бухгалтера" (2002 год, N 10). Практика применения Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее по тексту - Закон) к настоящему моменту уже существует, однако остается ряд вопросов, на которые необходимо дать однозначные ответы, а именно вопросы, связанные с порядком реорганизации в форме присоединения дочерних предприятий унитарных предприятий.

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). Это серьезное изменение правового положения унитарных предприятий, так как до вступления в силу Закона на основании пункта 7 статьи 114 ГК РФ унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, могли создавать дочерние предприятия, утверждали устав дочернего предприятия и назначали его руководителя.

Наиболее спорной и влекущей за собой ряд правовых и финансовых проблем эта норма Закона является потому, что унитарные предприятия не могут не только создавать, но и иметь дочерние предприятия. А ведь ни для кого не секрет, что дочерних унитарных предприятий создано очень много, причем у самих дочерних предприятий могут быть дочерние предприятия. Что же делать с такими дочерними предприятиями унитарных предприятий?

Пункт 3 статьи 37 Закона дает однозначный, но далеко не устраивающий отдельные унитарные и их дочерние предприятия ответ: созданные унитарными предприятиями до вступления в силу Закона дочерние предприятия подлежат реорганизации в форме присоединения к создавшим их унитарным предприятиям в течение 6 месяцев со дня вступления в силу Закона, то есть в течение 6 месяцев с 3 декабря 2002 года.

Рассмотрим подробнее порядок реорганизации в форме присоединения дочерних предприятий унитарных предприятий.

Порядок реорганизации в форме присоединения
дочерних предприятий унитарных предприятий

На основании пункта 1 статьи 31 Закона присоединением к унитарному предприятию признается прекращение одного или нескольких унитарных предприятий с переходом их прав и обязанностей к унитарному предприятию, к которому осуществляется присоединение.

Согласно пункту 1 статьи 57 ГК РФ реорганизация унитарного предприятия (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Таким образом, решение о реорганизации в форме присоединения дочернего предприятия может принять руководитель унитарного предприятия.

Однако на основании подпункта 5 пункта 1 статьи 20 Закона собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного предприятия принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в порядке, установленном законодательством, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия. Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация унитарных предприятий в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Отметим, что именно об этом случае идет речь в данном абзаце.

Учитывая вышесказанное, для принятия решения руководителем унитарного предприятия о реорганизации дочернего предприятия этого унитарного предприятия необходимо обязательное согласие собственника имущества дочернего предприятия.

Ответим на вопрос: кто же именно является собственником имущества дочернего предприятия?

Согласно пункту 1 статьи 214 ГК РФ государственной собственностью в Российской Федерации является:

1) имущество, принадлежащее на праве собственности Российской Федерации (федеральная собственность);

2) имущество, принадлежащее на праве собственности субъектам Российской Федерации - республикам, краям, областям, городам федерального значения, автономной области, автономным округам (собственность субъекта Российской Федерации).

При этом от имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации на основании пункта 1 статьи 125 ГК РФ органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов, могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные права и обязанности, выступать в суде, то есть являются собственниками имущества унитарных предприятий. По действующему законодательству к таким собственникам имущества унитарных предприятий относятся Министерство имущественных отношений РФ и Министерства имущественных отношений субъектов РФ.

На основании пункта 1 статьи 215 ГК РФ муниципальной собственностью является имущество, принадлежащее на праве собственности городским и сельским поселениям, а также другим муниципальным образованиям. От имени муниципального образования в соответствии с пунктом 2 статьи 215 ГК РФ права собственника осуществляют органы местного самоуправления и органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Согласно пункту 2 статьи 31 Закона собственник имущества унитарного предприятия принимает решения:

об утверждении передаточного акта;

о внесении изменений и дополнений в устав унитарного предприятия, к которому осуществляется присоединение;

о назначении руководителя этого унитарного предприятия (если это необходимо).

На основании пункта 4 статьи 57 ГК РФ и пункта 6 статьи 29 Закона унитарные предприятия считаются реорганизованными, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших унитарных предприятий. При реорганизации унитарного предприятия в форме присоединения к нему другого унитарного предприятия (в нашем случае дочернего предприятия) первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного дочернего предприятия.

Отметим, что обязательным требованием любой реорганизации является письменное уведомление кредиторов реорганизуемых унитарных предприятий (причем как кредиторов дочернего унитарного предприятия, так и кредиторов самого унитарного предприятия) о предстоящей реорганизации (пункт 1 статьи 60 ГК РФ). При этом необходимо помнить, что согласно пункту 2 статьи 60 ГК РФ кредитор реорганизуемого унитарного предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это унитарное предприятие, и возмещения убытков.

Практика показывает, что такое уведомление кредиторов может обернуться финансовой катастрофой и прекращением работы унитарных предприятий в случае, если все кредиторы одновременно потребуют унитарное предприятие исполнить свои обязательства. Поэтому, если есть риск, что отдельные партнеры унитарного предприятия захотят воспользоваться предстоящей реорганизацией с целью досрочного исполнения обязательств, то унитарное предприятие должно быть к этому подготовлено.

В соответствии с пунктом 2 статьи 58 ГК РФ и пунктом 3 статьи 31 Закона при присоединении дочернего предприятия к унитарному предприятию к последнему переходят права и обязанности присоединенного дочернего предприятия в соответствии с передаточным актом.

Кроме того, полное правопреемство прав и обязанностей присоединенного дочернего предприятия к унитарному предприятию установлено не только для гражданско-правовых отношений, но и для налоговых (статья 50 НК РФ) и за некоторыми исключениями для трудовых правоотношений (статья 75 ТК РФ).

К передаточному акту действующее законодательство предъявляет ряд требований. Так, согласно пункту 1 статьи 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного унитарного предприятия в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

При этом на основании пункта 2 статьи 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс утверждаются собственником имущества унитарных предприятий (собственником имущества унитарного предприятия и его дочернего предприятия), и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникшего унитарного предприятия или внесения изменений в учредительные документы этого унитарного предприятия.

Напомним, что непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного унитарного предприятия влекут отказ в государственной регистрации вновь возникшего унитарного предприятия.

Форма передаточного акта при реорганизации унитарных предприятий действующим законодательством не установлена, поэтому предлагаем свою форму передаточного акта, неоднократно использованную автором в процессе реорганизации унитарных предприятий.

"Утверждаю"

Представитель собственника

имущества унитарного предприятия

________________________(Ф.И.О.)

"___"____________2003 г.

Передаточный акт

 г. _____________                                "___"____________2003 г.

Настоящий акт составлен в соответствии со статьей 59 Гражданского кодекса РФ.

По настоящему акту передаются основные средства, нематериальные активы, иное имущество и обязательства от Дочернего предприятия к Унитарному предприятию согласно балансу по состоянию на "___"____________2003 г.

Унитарное предприятие является правопреемником Дочернего предприятия по всем его обязательствам в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые третьими лицами.

Дочернее предприятие, в лице Руководителя дочернего предприятия, действующего на основании Устава, на основании Распоряжения собственника имущества дочернего предприятия (Руководителя унитарного предприятия), N, дата передает Унитарное предприятие, в лице Руководителя унитарного предприятия, действующего на основании Устава, следующее имущество и обязательства:

1. Нематериальные активы на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

1.1. Патенты, лицензии, товарные знаки (знаки обслуживания), иные аналогичные с перечисленными права и активы _____________________ рублей;

1.2. Организационные расходы _______________________________ рублей;

1.3. Деловая репутация организации _________________________ рублей;

2. Основные средства на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

2.1. Земельные участки и объекты природопользования на общую сумму _________________________________ рублей;

2.2. 3дания, машины и оборудование на общую сумму ___________ _________________________________ рублей;

3. Незавершенное строительство на общую сумму ______________ рублей;

4. Доходные вложения в материальные ценности на общую сумму ____________________ рублей, в том числе:

4.1. Имущество для передачи в лизинг _______________________ рублей;

4.2. Имущество, предоставляемое по договору проката ___________ _________________________________ рублей;

5. Долгосрочные финансовые вложения на общую сумму ___________ ____________________ рублей, в том числе:

5.1. Инвестиции в дочерние общества ________________________ рублей;

5.2. Инвестиции в зависимые общества _______________________ рублей;

5.3. Инвестиции в другие организации _______________________ рублей;

5.4. 3аймы, предоставленные организациям на срок более 12 месяцев _________________________________ рублей;

5.5. Прочие долгосрочные финансовые вложения _______________ рублей;

6. Прочие внеоборотные активы на общую сумму _______________ рублей;

7. Запасы на общую сумму ______________________ рублей, в том числе:

7.1. Сырье, материалы и другие аналогичные ценности __________ _________________________________ рублей;

7.2. Животные на выращивании и откорме _____________________ рублей;

7.3. Затраты в незавершенном производстве (издержках обращения) _________________________________ рублей;

7.4. Готовая продукция и товары для перепродажи ____________ рублей;

7.5. Товары отгруженные ____________________________________ рублей;

7.6. Расходы будущих периодов ______________________________ рублей;

7.7. Прочие запасы и затраты _______________________________ рублей;

8. Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям на общую сумму _____________________ рублей;

9. Дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты) на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

9.1. Покупатели и заказчики ________________________________ рублей;

9.2. Векселя к получению ___________________________________ рублей;

9.3. Задолженность дочерних и зависимых обществ ____________ рублей;

9.4. Авансы выданные _______________________________________ рублей;

9.5. Прочие дебиторы _______________________________________ рублей;

10. Дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются в течение 12 месяцев после отчетной даты) на общую сумму ___________ _______________________ рублей, в том числе:

10.1. Покупатели и заказчики _______________________________ рублей;

10.2. Векселя к получению __________________________________ рублей;

10.3. Задолженность дочерних и зависимых обществ ___________ рублей;

10.4. 3адолженность участников (учредителей) по взносам в уставный капитал _________________________ рублей;

10.5. Авансы выданные ______________________________________ рублей;

10.6. Прочие дебиторы ______________________________________ рублей;

11. Краткосрочные финансовые вложения на общую сумму ___________ ____________________ рублей, в том числе:

11.1. Займы, предоставленные организациям на срок менее 12 месяцев _________________________________ рублей;

11.2. Собственные акции, выкупленные у акционеров ___________ _________________________________ рублей;

11.3. Прочие краткосрочные финансовые вложения _____________ рублей;

12. Денежные средства на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

12.1. Касса ________________________________________________ рублей;

12.2. Расчетные счета ______________________________________ рублей;

12.3. Валютные счета _______________________________________ рублей;

12.4. Прочие денежные средства _____________________________ рублей;

13. Прочие оборотные активы на общую сумму _________________ рублей;

14. Уставный капитал на общую сумму ________________________ рублей;

15. Добавочный капитал на общую сумму ______________________ рублей;

16. Резервный капитал на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

16.1. Резервы, образованные в соответствии с законодательством _________________________________ рублей;

16.2. Резервы, образованные в соответствии с учредительными документами _____________________ рублей;

17. Фонд социальной сферы на общую сумму ___________________ рублей;

18. Целевые финансирование и поступления на общую сумму ___________ _________________________________ рублей;

19. Нераспределенная прибыль прошлых лет на общую сумму ___________ _________________________________ рублей;

20. Непокрытый убыток прошлых лет на общую сумму ___________ рублей;

21. Нераспределенная прибыль отчетного года на общую сумму _________________________________ рублей;

22. Непокрытый убыток отчетного года на общую сумму _________ _________________________________ рублей;

23. Долгосрочные займы и кредиты на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

23.1. Кредиты банков, подлежащие погашению более чем через 12 месяцев после отчетной даты _____________________________________ рублей;

23.2. 3аймы, подлежащие погашению более чем через 12 месяцев после отчетной даты ___________________________________________________ рублей;

23.3. Прочие долгосрочные обязательства ____________________ рублей;

24. Краткосрочные займы и кредиты на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

24.1. Кредиты банков, подлежащие погашению в течение 12 месяцев после отчетной даты _____________________________________________ рублей;

24.2. 3аймы, подлежащие погашению в течение 12 месяцев после отчетной даты ___________________________________________________ рублей;

25. Кредиторская задолженность на общую сумму ___________ рублей, в том числе:

25.1.Поставщики и подрядчики _______________________________ рублей;

25.2. Векселя к уплате _____________________________________ рублей;

25.3. 3адолженность перед дочерними и зависимыми обществами _________________________________ рублей;

25.4. 3адолженность перед персоналом организации ___________ рублей;

25.5. 3адолженность перед государственными внебюджетными фондами _________________________________ рублей;

25.6. 3адолженность перед бюджетом _________________________ рублей;

25.7. Авансы полученные ____________________________________ рублей;

25.8. Прочие кредиторы _____________________________________ рублей;

26. 3адолженность участникам (учредителям) по выплате доходов на общую сумму _____________________ рублей;

27. Доходы будущих периодов на общую сумму _________________ рублей;

28. Резервы предстоящих расходов на общую сумму ____________ рублей;

29. Прочие краткосрочные обязательства на общую сумму ___________ _________________________________ рублей;

30. Арендованные основные средства на общую сумму ___________ ____________________ рублей, в том числе:

30.1. Арендованные основные средства по лизингу ____________ рублей;

30.2. Прочие арендованные основные средства ________________ рублей;

31. Товарно-материальные ценности, принятые на ответственное хранение на общую сумму _________________________________________ рублей;

32. Товары, принятые на комиссию на общую сумму ____________ рублей;

33. Списанная в убыток задолженность неплатежеспособных дебиторов на общую сумму _____________________________________________________ рублей;

34. Обеспечения обязательств и платежей полученные на общую сумму _________________________________ рублей;

35. Обеспечения обязательств и платежей выданные на общую сумму _________________________________ рублей;

36. Износ жилищного фонда на общую сумму ___________________ рублей;

37. Износ объектов внешнего благоустройства и других аналогичных объектов на общую сумму _________________________________________ рублей.

Перечисленное в акте передал в полном объеме:

Руководитель дочернего предприятия ________________________ (Ф.И.О.)

Главный бухгалтер дочернего предприятия ___________________ (Ф.И.О.)

Перечисленное в акте принял в полном объеме:

Руководитель унитарного предприятия _______________________ (Ф.И.О.)

Главный бухгалтер унитарного предприятия __________________ (Ф.И.О.)

Исполнение обязанности по уплате налогов
и сборов унитарных предприятий при реорганизации
в форме присоединения дочерних предприятий

Согласно пункту 1 статьи 50 НК РФ обязанность по уплате налогов реорганизованного дочернего предприятия исполняется его правопреемником - унитарным предприятием.

При этом на основании пункта 2 статьи 50 НК РФ исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного дочернего предприятия возлагается на унитарное предприятие независимо от того, были ли ему известны до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным дочерним предприятием указанных обязанностей. При этом унитарное предприятие должно уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям.

На унитарное предприятие реорганизованного дочернего предприятия возлагается также обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на дочернее предприятие за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. При этом унитарное предприятие пользуется всеми правами и исполняет все обязанности налогоплательщика в порядке, предусмотренном действующим налоговым законодательством.

Кроме того, отметим, что в соответствии с пунктом 3 статьи 50 НК РФ реорганизация дочернего предприятия не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов унитарным предприятием.

Согласно пункту 5 статьи 50 НК РФ при присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.

Отметим, что на основании пункта 10 статьи 50 НК РФ унитарное предприятие имеет право на:

1) зачет сумм налогов, излишне уплаченных дочерним предприятием до реорганизации в счет исполнения унитарным предприятием обязанности по уплате налога реорганизованного юридического лица по другим налогам, пеням и штрафам за налоговое правонарушение. Зачет производится в срок не позднее 30 дней со дня завершения реорганизации в порядке, установленном действующим налоговым законодательством;

2) возврат суммы излишне уплаченных дочерним предприятием налогов (пеней, штрафов) унитарному предприятию не позднее 1 месяца со дня подачи унитарным предприятием заявления в порядке, установленном действующим налоговым законодательством;

3) возврат суммы излишне взысканных у дочернего предприятия налогов (пеней, штрафов) унитарному предприятию не позднее 1 месяца со дня подачи унитарным предприятием заявления в порядке, установленном действующим налоговым законодательством.

Трудовые отношения при реорганизации в форме присоединения дочерних
предприятий унитарных предприятий

Согласно статье 75 ТК РФ при смене собственника имущества унитарного предприятия новый собственник не позднее 3 месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. При этом смена собственника имущества унитарного предприятия не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками унитарного предприятия.

При смене собственника имущества унитарного предприятия сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности.

Вместе с тем, при реорганизации в форме присоединения дочерних предприятий унитарных предприятий трудовые отношения с согласия работника продолжаются.

Порядок ликвидации дочерних предприятий
унитарных предприятий

Во исполнение Закона многие унитарные предприятия захотят ликвидировать дочерние предприятие. В этом случае, процедура более сложна, однако не влечет за собой реорганизации самого унитарного предприятия, что в некоторых случаях более желательно, чем реорганизация путем присоединения.

Согласно пункту 1 статьи 61 ГК РФ ликвидация унитарного предприятия влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. При этом юридическое лицо может быть ликвидировано:

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано. Отметим, что согласно пункту 1 статьи 35 Закона дочернее предприятие может быть ликвидировано по решению собственника его имущества, то есть не может быть ликвидировано по решению самого унитарного предприятия. Решение собственника может быть выражено в виде утверждения решения руководства унитарного предприятия по ликвидации дочернего предприятия;

по решению суда в случаях, предусмотренных действующим законодательством.

Согласно пункту 2 статьи 62 ГК РФ и пункту 4 статьи 35 Закона в случае принятия решения о ликвидации дочернего предприятия собственник его имущества назначает ликвидационную комиссию. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами дочернего предприятия.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 63 ГК РФ ликвидационная комиссия производит следующие действия:

1) помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации дочернего предприятия, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее 2 месяцев с момента публикации о ликвидации;

2) принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации дочернего предприятия;

3) составляет и утверждает у собственника имущества дочернего предприятия промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого дочернего предприятия, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения;

4) рассчитывается со всеми кредиторами в порядке и в очередности, установленной статьей 64 ГК РФ;

5) после завершения расчетов с кредиторами составляет и утверждает у собственника имущества дочернего предприятия ликвидационный баланс;

6) оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество дочернего предприятия передается унитарному предприятию или собственнику имущества дочернего предприятия.

Процесс ликвидации дочернего предприятия считается завершенной, а дочернее предприятие - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

В.В. Худолеев

"Консультант бухгалтера", N 6, июнь 2003 г.