Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 11 декабря 2018 г. N Ф01-5058/18 по делу N А43-48286/2017

Нижний Новгород

11 декабря 2018 г.

Дело N А43-48286/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 06.12.2018.

Текст постановления в полном объеме изготовлен 11.12.2018.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Чиха А.Н.,

судей Жегловой О.Н., Трубниковой Е.Ю.

при участии представителей

от публичного акционерного общества "ТНС энерго НН":

Стариковой Е.В. по доверенности от 05.04.2018,

Тарасова В.Д. по доверенности от 20.12.2017,

от общества с ограниченной ответственностью "Специнвестпроект":

Кормилициной Т.А. по доверенности от 26.02.2018,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу истца -

публичного акционерного общества "ТНС энерго НН"

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 13.03.2018,

принятое судьей Боровиковым С.А., и

на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2018,

принятое судьями Богуновой Е.А., Долговой Ж.А., Волгиной О.А.,

по делу N А43-48286/2017

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго НН"

(ОГРН: 1055238038316, ИНН: 5260148520)

к обществу с ограниченной ответственностью "Специнвестпроект"

(ОГРН: 1035205638577, ИНН: 5261036875)

о взыскании задолженности,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, - открытое акционерное общество "Инженерный центр"

(ИНН: 5263042850) и

региональная служба по тарифам Нижегородской области,

и установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Нижний Новгород" (далее - Компания, гарантирующий поставщик) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Специнвестпроект" (далее - Общество, сетевая организация) о взыскании 59 044 361 рубля 69 копеек задолженности по оплате электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях от 20.12.2011 N 0811000 за период с сентября 2014 года по апрель 2015 года, 32 428 756 рублей 85 копеек пеней, начисленных с 18.10.2014 по 07.12.2017 и далее по день оплаты задолженности.

Суд первой инстанции на основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество "Инженерный центр" (далее - Центр, производитель) и региональную службу по тарифам Нижегородской области.

Исковое требование мотивировано тем, что в спорный период Общество покупало электроэнергию для компенсации потерь, возникающих в ее сетях, у Центра. Однако, поскольку сетевая организация не обеспечила надлежащий учет потерь в объектах электросетевого хозяйства, у нее отсутствовали законные основания для приобретения электрической энергии в целях компенсации потерь у производителя электрической энергии - Центра. Приходящиеся на сети ответчика потери подлежат приобретению у гарантирующего поставщика.

Арбитражный суд Нижегородской области решением от 13.03.2018, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2018, отказал в удовлетворении иска.

При принятии судебных актов суды руководствовались:

- статьями 1, 166 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- пунктом 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике);

- пунктами 2, 4, 50, 128, 185, 186 и 187 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442);

- пунктом 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861);

- пунктами 1, 71, 73 и 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25).

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, Компания обратилась в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение от 13.03.2018 и постановление от 05.07.2018 и принять новый судебный акт об удовлетворении иска.

Заявитель, ссылаясь на пункт 128 Основных положений N 442, настаивает на том, что сетевые организации изначально в приоритетном порядке обязаны приобретать электрическую энергию в целях компенсации потерь прежде всего у гарантирующего поставщика, в пределах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства данных сетевых организаций. По мнению заявителя, в силу требований абзаца 3 пункта 128 Основных положений N 442 право приобретать электроэнергию у розничного производителя электрической энергии возникает у сетевой организации только после оборудования всех своих объектов электросетевого хозяйства почасовыми приборами учета. Ответчик не обеспечил учет электрической энергии на всех своих объектах надлежащим образом. Следовательно, Общество не имело право заключать договор с Центром на покупку электроэнергии с целью компенсации потерь. Вопреки выводам судов истец не согласовывал имеющуюся между ответчиком и третьим лицом схему компенсации потерь. Представленные в дело балансы данное обстоятельство не подтверждают. Наличие в балансах строки с указанием объема потерь, приобретенных у Центра, не имеет правового значения. Выяснение судом обстоятельств, касающихся покупки гарантирующим поставщиком необходимого объема электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации, не является обстоятельством, подлежащим установлению при рассмотрении настоящей категории споров. Таким образом, приходящиеся на сети ответчика потери подлежат оплате гарантирующему поставщику.

В отзыве на кассационную жалобу и дополнении к нему Общество отклонило доводы заявителя, посчитав обжалованные судебные акты законными и обоснованными, просило оставить решение и постановление без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В заседании окружного суда представители Компании поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе, представитель Общества не согласился с доводами заявителя и попросил оставить судебные акты без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, не явились в заседание суда округа. Кассационная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность обжалованных судебных актов проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установили суды обеих инстанций, Компания является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Нижегородской области, Общество - сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии, Центр - производителем электрической энергии на розничном рынке.

Компания и Общество заключили договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях N 081100, по условиям которого гарантирующий поставщик принял на себя обязанность продавать электрическую энергию (мощность) в целях компенсации фактических потерь в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации. Договор заключен на срок с 01.01.2012 по 31.12.2012.

Судами установлено, что часть объектов электросетевого хозяйства ответчика имеет присоединение к производителю электрической энергии на розничном рынке - Центру.

С целью компенсации потерь электрической энергии в 2013 году Общество и Центр заключили договоры купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях от 09.01.2013 N Д1-Э и от 26.06.2013 N Д81-Э, по условиям которых производитель принял на себя обязанность продавать электрическую энергию для компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации, а сетевая организация - принять и оплатить электрическую энергию.

В 2014 году правоотношения Общества и Центра в спорный период были урегулированы договорами купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях от 01.01.2014 N Д133-Э и от 29.05.2014 N Д24-Э.

В период с сентября 2014 года по апрель 2015 года Общество на основании договоров от 01.01.2014 N Д133-Э и от 29.05.2014 N Д24-Э приобретало у производителя электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях и оплачивало ее.

Посчитав, что объем электрической энергии для целей компенсации потерь в спорный период ответчик обязан был приобрести у Компании, как гарантирующего поставщика, ввиду отсутствия у сетевой организации приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы отпуска электрической энергии, гарантирующий поставщик обратился к ответчику с претензией об оплате задолженности.

Отказ от удовлетворения претензии послужил основанием для обращения истца в арбитражный суд.

По общему правилу арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов, принятых арбитражными судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы. Независимо от доводов, содержащихся в кассационной жалобе, суд кассационной инстанции проверяет, не нарушены ли судами нормы процессуального права, являющиеся основанием для отмены судебных актов (часть 1 статьи 286, части 2, 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей истца и ответчика, суд кассационной инстанции принял постановление исходя из следующего.

В абзаце 3 пункта 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике установлено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

В силу пункта 128 Основных положений N 442 (в редакции, действующей в спорный период) фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа. В абзаце 3 данного пункта предусмотрено, что в случае обеспечения сетевой организацией почасового учета в отношении объема потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства такая сетевая организация вправе для целей компенсации потерь электрической энергии приобретать электрическую энергию (мощность) в соответствии с требованиями пунктов 64 и 65 настоящего документа у иных производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, функционирующих на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые зоны оптового рынка.

В случае приобретения сетевой организацией электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках на указанный объем электрической энергии (мощности) подлежат уменьшению фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаемые сетевой организацией в соответствии с настоящим пунктом у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации (абзац 4 пункта 128 Основных положений N 442).

Порядок определения объема потерь установлен в пунктах 50, 185, 186 и 187 Основных положений N 442.

В пункте 50 Правил N 861 предусмотрено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Как следует из пункта 185 Основных положений N 442 сетевые организации определяют: объем электрической энергии, переданной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства; объем электрической энергии, переданной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций; объем электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства этих сетевых организаций; фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства этих сетевых организаций.

В пункте 186 Основных положений N 442 определено, что каждая сетевая организация за расчетный период составляет баланс электрической энергии, который содержит показатели, указанные в пункте 185 названного документа.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с данным документом (пункт 187 Основных положений N 442).

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 названного документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае, если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 данного документа (пункт 189 Основных положений N 442).

В силу абзаца 3 пункта 190 Основных положений N 442 в случае если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 настоящего документа), суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией, указанной в пункте 58 настоящего документа) на оптовом и розничном рынках, уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), рассчитанный таким гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями, которые оказывают услуги по передаче электрической энергии в соответствующем расчетном периоде и объемы потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям которых учтены в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период, и учитывается при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению для компенсации потерь указанными сетевыми организациями, следующим образом: если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для указанных сетевых организаций.

Таким образом, порядок определения потерь является последовательностью действий гарантирующего поставщика и сетевой организации. При этом данные действия являются взаимными и направлены на минимизацию затрат на производство и поставку электрической энергии, обеспечение сбалансированности суммарной стоимости электрической энергии и суммарной стоимости мощности, поставляемых на оптовый рынок электрической энергии и мощности по регулируемым ценам.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 Постановления N 25 при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно (пункт 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации). В силу пункта 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Согласно части 1 статьи 64 и статьям 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется правилами статей 67 и 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств.

Оценив представленные сторонами доказательства, суды обеих инстанций установили, что в спорный период сетевая организация ежемесячно направляла гарантирующему поставщику балансы электрической энергии в своих сетях. Отдельными строками в данных балансах указывался общий объем потерь электрической энергии, который был разбит на объем потерь, купленный у Центра и у Компании. Указанные балансы подписаны гарантирующим поставщиком в части потерь, приобретенных у производителя на розничном рынке, без замечаний. Разногласия по объему приобретаемых ответчиком у истца потерь не были заявлены. До направления претензии (2017 год) Компания не предъявляла к оплате Обществу спорный объем электрической энергии, подлежащей покупке для возмещения потерь.

В рамках заявленных требований истец предъявил к возмещению объем потерь, равный объему, приобретенному сетевой организацией у производителя. Материалы дела не содержат обстоятельств, свидетельствующих о расчете долга с учетом сбытовой надбавки гарантирующего поставщика, а равно как иных обстоятельств, свидетельствующих о нарушении прав гарантирующего поставщика и иных лиц, при оплате сетевой организацией потерь производителю. Доказательств распределения недостающего объема между всеми сетевыми организациями, которые оказывают услуги по передаче электрической энергии в соответствующем расчетном периоде и учета их в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации в 2014 и 2015 годах гарантирующим поставщиком также представлено не было.

При таких обстоятельствах, учитывая факты того, что, согласовав балансы электрической энергии в сетях Общества без возражений и замечаний, Компания знала о наличии правоотношений между ответчиком и третьим лицом, принимала к учету в правоотношениях с ответчиком объемы потерь, которые приобретались последним у третьего лица, у судов отсутствовали основания для возложения на ответчика обязанности повторно оплатить потери.

Таким образом, суды с учетом конкретных обстоятельств дела и объема представленных лицами, участвующими в деле, доказательств в обоснование своих требований и возражений, правомерно не усмотрели основания для удовлетворения иска.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов в любом случае, суд округа не установил.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина по кассационной жалобе составляет 3000 рублей и относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287 (пункт 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 13.03.2018 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2018 по делу N А43-48286/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу публичного акционерного общества "ТНС энерго НН" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.Н. Чих

Судьи

О.Н. Жеглова Е.Ю. Трубникова