Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 7 апреля 2023 г. N Ф01-869/23 по делу N А43-39059/2021

г. Нижний Новгород

07 апреля 2023 г.

Дело N А43-39059/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 03.04.2023 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 07.04.2023 г.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Чиха А.Н.,

судей Бабаева С.В., Трубниковой Е.Ю.,

в отсутствие участвующих в деле лиц

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.09.2022 и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2022 по делу N А43-39059/2021

по иску индивидуального предпринимателя Субботиной Татьяны Алексеевны (ОГРНИП: 306522923500010, ИНН: 522900143298)

к акционерному обществу "Газпром межрагионгаз Нижний Новгород" (ОГРН: 1025203035351, ИНН: 5260070633)

об обязании произвести перерасчет

и установил:

индивидуальный предприниматель Субботина Татьяна Алексеевна (далее - Предприниматель) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к акционерному обществу "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" (далее - Газпром) об обязании произвести перерасчет задолженности по оплате газа, поставленного по договору от 01.12.2015 N 33-3-7364-5/2016 с 25.09.2020 по 08.12.2020, исходя из объемов фактически потребленного газа, исключив из расчета объем ресурса, определенный по проектной мощности газоиспользующего оборудования в размере 18 560 кубических метров.

Суд первой инстанции решением от 28.09.2022, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2022, частично удовлетворил иск, обязав Газпром произвести Предпринимателю перерасчет задолженности по оплате газа, поставленного по договору от 01.12.2015 N 33-3-7364-5/2016 за период с 25.09.2020 по 07.12.2020, исходя из объемов фактически потребленного газа согласно показаниям прибора учета ВК-G10Т N 4033192, исключив из расчета объем газа, рассчитанный по проектной мощности газоиспользующего оборудования, - 18 560 кубических метров. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, Газпром обратился в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить в части удовлетворенных исковых требований и принять новый судебный акт об отказе в иске.

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает, что факты остановки с использованием магнита счетчиков газа ВК-G10Т N 40331923 и 40565096 зафиксированы в акте проверки узла учета газа от 08.12.2020 N 124430 и акте-предписании от 10.12.2020, а также фото- и видеоматериалами проведенных осмотров. В дальнейшем прибор учета ВК-G10Т N 40565096 был заменен на счетчик газа ВК-G10Т N 40385623, введенный в эксплуатацию 11.12.2020 в соответствии с актом приемки в эксплуатацию коммерческого узла учета газа от 11.12.2020 N 124981. При таких обстоятельствах кассатор полагает, что спорные счетчики на даты проведения проверки и обследования были неисправны, а значит, объем газа, отобранный покупателем, в силу пункта 4.10 договора на поставку газа от 01.12.2015 N 33-3-7364-5/2016, заключенного Предпринимателем и Газпромом, был правомерно рассчитан последним исходя из проектной мощности газоиспользующего оборудования.

Газпром считает, что суды первой и апелляционной инстанций проигнорировали представленные в материалы дела фото- и видеоматериалы названных проверок, которым не дали надлежащей оценки. Кроме того, суды не исследовали информацию, содержащуюся в письме общества с ограниченной ответственностью "ЭЛЬСТЕР Газэлектроника" от 16.12.202 N 897, согласно которому в случае прекращения фиксации расхода газа счетчиком под воздействием магнита данный прибор учета считается неисправным и не допускается к эксплуатации.

По мнению кассатора, проверки приборов учета газа проведены сотрудниками Газпрома 08.12.2020 и 10.12.2020 в соответствии с требованиями действующего законодательства. Характеристики неодимового магнита NdFeB N 30, использованного работниками Газпрома при проверках газовых счетчиков, указаны в паспорте, представленном в материалы дела.

С точки зрения заявителя, представленные Предпринимателем акты исследования спорных газовых счетчиков от 29.12.2020 N 47329224 и 47329225 не являются надлежащими и достоверными доказательствами, так как составлены без участия Газпрома, который не был уведомлен о проведении проверок. Предприниматель не представил сведений о месте нахождения приборов учета и их техническом состоянии до начала проведения исследования.

Подробно доводы заявителя изложены в кассационной жалобе.

Газпром и Предприниматель, надлежащим образом извещенные о времени и месте слушания жалобы, явку представителей в заседание суда округа не обеспечили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность обжалованных судебных актов проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установили суды, Предприниматель (покупатель) и Газпром (поставщик) заключили договор на поставку газа от 01.12.2015 N 33-3-7364-5/2016, по условиям которого поставщик обязался осуществлять поставку газа горючего природного и (или) газа горючего природного сухого отбензиненного в согласованном объеме, оказывать снабженческо-сбытовые услуги и обеспечивать транспортировку и распределение газа по распределительным сетям, а покупатель обязался принимать газ и производить расчеты за него в соответствии с договором.

Стороны заключили дополнительное соглашение к договору от 01.10.2019, в котором определено, что при неисправности, отсутствии, истечении срока поверки или утечки в соединительных линиях датчика перепада давления на узле учета газа (далее -УУГ), использующих турбинные и (или) ротационные преобразователи расхода, и при условии, что исправны прочие средства измерений (далее - СИ), входящие в состав УУГ, количество потребленного газа определяется по показаниям УУГ, умноженным на коэффициент 1,1.

При наличии аттестованной методики (методе) выполнения измерений, но в случае непредставления акта проверки состояния и применения средств измерений и при условии соблюдения требований методики количество потребленного газа определяется по показаниям УУГ, умноженным на коэффициент 1,1.

В соответствии с пунктом 4.2 договора поставка и отбор газа без его учета не допускаются. Учет газа осуществляется по единому расчетному УУГ. Количество подаваемого газа (объем) определяется по УУГ. Измерение объема газа выполняется по аттестованным в установленном порядке методикам (методам) измерений, соответствующим требованиям ГОСТ Р 8.741-25011 и МИ 3082-2007. УУГ должны соответствовать требованиям правил учета газа, иных нормативных документов по обеспечению единства измерений. Все СИ, входящие в состав УУГ, должны проходить периодическую проверку в порядке и сроки, предусмотренные нормативной документацией Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии и технической документацией на СИ.

Согласно пункту 4.10 договора в редакции дополнительного соглашения от 01.10.2019 при неисправности или отсутствии УУГ поставщика объем газа, отобранный покупателем, определяется поставщиком по проектной мощности газоиспользующих установок, исключая газоиспользующее оборудование, которое отключено и опломбировано соответствующими службами поставщика, в следующих случаях: при отсутствии УУГ, СИ покупателя; их неисправности; несоответствии СИ УУГ требованиям нормативной документации; отсутствии действующих поверительных клейм на СИ УУГ; отсутствии или нарушении пломб, установленных в соответствии с руководством по эксплуатации на СИ УУГ; отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на СИ УУГ, задвижках байпасов УУГ, вводных задвижках или иных местах соединений газопроводов; при несанкционированном отборе газа; при обнаружении поставщиком негерметичности задвижек байпасов УУГ, при невозможности подтверждения посредством УУГ отсутствия потребления время отключения электропитания на предприятии, а также в иных случаях, приравненных к неисправности СИ УУГ покупателя; в случае выхода значения расхода за верхний диапазон измерения счетчика газа - за период, начиная с даты проведения поставщиком последней проверки (с часа, следующего за часом подписания поставщиком акта проверки) и до момента устранения причины, повлекшей определение объема газа данным методом, или отключения объекта газоснабжения.

Сотрудники Газпрома в присутствии представителя Предпринимателя провели проверку УУГ от 08.12.2020 газифицированного объекта Предпринимателя, расположенного по адресу: Нижегородская область, Сергачский район, город Сергач, улица Калинина, дом 35а.

В ходе проверки представители Газпрома выявили факт остановки счетчика газа с использованием магнита. При установке магнита на корпус (сверху) счетчика газа ВК-G10Т N 40331923, 2015 года, во время работы газового котла АОГВ-11,6-3 счетчик газа не работает (показания не изменяются). Объем газа, потребленный покупателем, был определен в соответствии с пунктом 4.10 договора. По результатам проверки составлен акт проверки от 08.12.2020 N 124430, в котором указаны выявленные нарушения. Представитель Предпринимателя подписывать этот акт отказался.

На основании установленного нарушения Газпром определил объем поданного-принятого в декабре 2020 года газа в размере 21 402 кубических метров: 20 029 кубических метров - в отношении точки по улице Калинина, дом 35а; 1373 кубических метра - в отношении точки по улице Калинина, дом 35 (сводный акт N 76943-529/12 Предприниматель не подписал), на сумму 207 134 рубля 35 копеек.

В указанный объем Газпром включил объем, рассчитанный по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок за период с 25.09.2020 по 11.12.2020.

Предприниматель не согласился с начисленным объемом газа и обратился с иском в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, изучив доводы, изложенные в кассационной жалобе, суд кассационной инстанции принял постановление на основании следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением газом через присоединенную сеть, применяются правила о договоре энергоснабжения.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В пункте 5 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила N 162), поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, настоящих Правил и иных нормативных правовых актов.

На основании пункта 21 Правил N 162 и пункта 2.1 Правил учета газа, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила N 961), поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре на поставку газа (пункт 22 Правил N 162).

При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором (пункт 23 Правил N 162).

Аналогичное по смыслу положение предусмотрено в пункте 3.9 Правил N 961.

Ответственность за техническое состояние средств измерений учета газа согласно пункту 25 Правил N 162 несут организации, которым принадлежат средства измерений.

Как указано в пунктах 1.5 и 1.8 Правил N 961, средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями должны быть защищены от несанкционированного вмешательства. При этом юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие учет газа в установленном законодательством Российской Федерации порядке, обеспечивают должностным лицам государственного метрологического надзора доступ к средствам измерений и (или) техническим системам и устройствам с измерительными функциями.

Из пункта 26 Правил N 162 следует, что каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" конструкция средств измерений должна обеспечивать ограничение доступа к определенным частям средств измерений (включая программное обеспечение) в целях предотвращения несанкционированных настройки и вмешательства, которые могут привести к искажениям результатов измерений.

Оценив представленные в дело доказательства в порядке, установленном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды первой и апелляционной инстанций установили, что согласно акту проверки от 08.12.2020 N 124430 пломбы не нарушены, но при воздействии магнитного поля на счетчик показания счетного механизма не увеличиваются. Из представленной видеозаписи проверки следует, что конструкция прибора учета газа не имеет следов механического воздействия, корпус счетчика не нарушен. Признаков установки каких-либо деталей на наружной части прибора учета, не предусмотренных его конструкцией, не обнаружено. При воздействии магнитного поля счетный механизм прибора учета останавливается, учет газа не производится.

В акте приемки в эксплуатацию коммерческого узла учета газа от 25.09.2020 N 115953 указано, что прибор учета ВК-G10Т N 40331923 допущен в эксплуатацию с 25.09.2020.

На момент установки названного прибора учета действовал "ГОСТ Р 8.915-2016. Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Счетчики газа объемные диафрагменные. Общие технические требования, методы испытаний и поверки" от 20.07.2016 N 870-ст (далее - ГОСТ Р 8.915-2016).

В силу пункта 6.10 "Требования к защите от влияния магнитного поля" ГОСТ Р 8.915-2016 счетчик газа должен выдерживать воздействие постоянных магнитных полей и (или) переменных полей сетевой частоты с напряженностью до 400 ампер на метр. При воздействии магнитного поля счетчик должен работать устойчиво, без заеданий, посторонних шумов. Показания счетного устройства должны равномерно увеличиваться.

В пунктах 9.6 и 9.7.1 ГОСТ Р 8.915-2016 указано, что проверку работоспособности счетчика при воздействии на корпус магнитного поля проводят для нескольких мест установки на корпус счетчика постоянного магнита. Места для установки магнита выбирают: в районе расположения показывающего устройства счетчика газа; на верхнем кожухе - между соединительными штуцерами; на нижнем кожухе - произвольно. Для проверки используют магнит цилиндрической формы с раскрепляющим рым-болтом. Рекомендуют использовать постоянный магнит с остаточной магнитной индукцией Br = 1,14 Тл.

Проверку работоспособности счетчика с воздействием на корпус магнитного поля проводят, пропуская через него поток газа со значением расхода (10 +/- 5) процентов от номинального. При этом счетчик должен работать устойчиво, без заеданий. Показания счетного устройства должны равномерно увеличиваться.

По результатам поверки оформляют протокол по форме, приведенной в методике поверки или в "ГОСТ 8.324-2002. Межгосударственный стандарт. Государственная система обеспечения единства измерений. Счетчики газа. Методика поверки" от 17.06.2003 N 195-ст, приложение Б.

Экспертизу прибора учета BK-G10T N 40331923 Газпром не проводил.

В акте исследования названного счетчика газа от 29.12.2020 N 47329225, составленного по заказу Предпринимателя комиссией РЭБ общества с ограниченной ответственностью "ЭЛЬСТЕР Газэлектроника" в лице начальника РЭБ Сафронова О.А. и инженера Саблукова Е.А., указано, что корпусные элементы счетчика газа BK-G10T N 40331923 не имеют повреждений.

Газпром в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил документов, подтверждающих соблюдение им порядка проверки спорных приборов учета, указанного в ГОСТ Р 8.915-2016, а также факт воздействия со стороны Предпринимателя на показания прибора учета, и не опроверг надлежащими доказательствами результаты проведенного исследования.

При таких обстоятельствах судебные инстанции пришли к обоснованному выводу о том, что реагирование спорного прибора учета газа на магнитное воздействие не может являться доказательством несанкционированного вмешательства в прибора учета газа. Следовательно, основания для определения объема газа в спорный период по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования отсутствуют.

Предприниматель не оспаривает расчет объема потребленного газа, произведенный Газпромом за период с 08.12.2020 по 11.12.2020.

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанций правомерно обязали Газпром произвести Предпринимателю перерасчет задолженности по оплате газа, потребленного по договору на поставку газа от 01.12.2015 N 33-3-7364-5/2016 за период с 25.09.2020 по 07.12.2020, исходя из объемов фактически потребленного газа, исключив из расчета объем ресурса, определенный по проектной мощности газоиспользующего оборудования, - 18 560 кубических метров.

Доводы заявителя кассационной жалобы направлены на переоценку исследованных судами доказательств, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебных актов, суд кассационной инстанции не установил.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина по кассационной жалобе составляет 3000 рублей и расходы по ее уплате относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 286, 287 (пункт 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.09.2022 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2022 по делу N А43-39059/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.Н. Чих

Судьи

С.В. Бабаев Е.Ю. Трубникова