Некоторые вопросы корпоративного законодательства (Е. Павлодский, Т. Левшина, "Право и экономика", N 4, апрель 2004 г.)

Некоторые вопросы корпоративного законодательства

В акционерном обществе А 60% голосующих акций владеет "Акционер А".

Функции единоличного исполнительного органа Акционерного общества А исполняет "Управляющая организация А".

Коллегиальный исполнительный орган в Акционерном обществе А отсутствует.

В акционерном обществе Б 99% голосующих акций владеет "Акционер Б".

Акционерное общество А заключило с Акционером Б договор (далее - Договор), согласно которому:

а) Акционерное общество А приобретает у Акционера Б все принадлежащие ему акции Акционерного общества Б в течение определенного в Договоре времени;

б) до момента приобретения Акционерным обществом А вышеуказанных акций Акционер Б обязуется осуществлять право голоса по принадлежащим ему акциям Акционерного общества Б только после письменного согласования своих решений с Акционерным обществом А. Данное ограничение касается принятия решения по следующим вопросам:

внесение изменений в учредительные документы;

ликвидация и реорганизация;

начало процедуры банкротства в добровольном порядке;

выпуск, приобретение, выкуп, погашение акций и долговых ценных бумаг;

приобретение доли участия в каких-либо юридических лицах;

приобретение и отчуждение существенных активов;

совершение капитальных затрат;

заключение, изменение и прекращение договоров кроме как в рамках обычной хозяйственной деятельности;

возбуждение судебных и арбитражных разбирательств кроме как в рамках обычной хозяйственной деятельности, а также заключение мировых соглашений, отказ от разбирательств, претензий, требований, прав;

прекращение обычной хозяйственной деятельности и начало новой хозяйственной деятельности.

1.Что понимается под правом распоряжения голосами, приходящимися на голосующие акции, в смысле абз.15 ст.4 Закона РФ от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с изм. и доп.), и включает ли распоряжение голосами право на голосование на общем собрании акционеров?

Перечень прав, которыми наделяются владельцы обыкновенных и привилегированных акций ("прав из акций"), определен соответственно в ст.31 и 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", (в ред. от 7 августа 2001 г.). В нормах данного Закона, посвященных выплате дивидендов, участию акционеров в управлении обществом и праву на получение части имущества при ликвидации, определены порядок и условия осуществления указанных прав и способы защиты акционеров, обеспечивающие возможность пользования соответствующими правами. Одним из ключевых прав акционеров, позволяющим им непосредственно решать наиболее важные вопросы в деятельности общества, является право участвовать в управлении делами общества, которое включает в себя, в том числе:

право вносить вопросы в повестку дня общего собрания акционеров;

право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров;

право избирать и быть избранным в состав совета директоров, исполнительные органы общества и ревизионную комиссию;

право присутствовать на общих собраниях акционеров и голосовать по вопросам повестки дня.

При этом правом голосовать по всем вопросам повестки дня обладают не все акционеры. В Законе об акционерных обществах акции подразделяются на голосующие и неголосующие. К голосующим относятся все обыкновенные акции, владельцы которых в соответствии с п.2 ст.31 Закона могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции. К голосующим относится и часть привилегированных акций, владельцы которых в предусмотренных Законом случаях получают право голоса.

В соответствии со ст.59 Закона об акционерных обществах голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна акция - один голос", за исключением проведения кумулятивного голосования в случае, предусмотренном Законом об акционерных обществах. Таким образом, каждый владелец голосующих акций имеет право распоряжаться таким количеством голосов, каким количеством голосующих акций он владеет. При этом распоряжение голосующими акациями не обязательно является следствием того, что лицо, осуществляющее это право, действует как собственник. Распоряжаться голосующими акциями могут и иные лица, к примеру, лицо, действующее на основании доверенности, номинальный держатель акций и др.

Следовательно, лицо (вне зависимости от того, на каком основании оно приобрело право распоряжения определенным количеством голосующих акций), принимая участие в общем собрании акционеров и голосуя по вопросам повестки дня, реализует право распоряжаться определенным процентом от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции акционерного общества (ст.4 Закона о конкуренции).

2. Могут ли в условиях различных договоров содержаться полномочия по ограничению распоряжения голосами, приходящимися на голосующие акции, и полномочия по определению решений, принимаемых другим лицом, в том числе определению условий ведения другим лицом предпринимательской деятельности? Может ли рассматриваться как распоряжение голосами дача согласия на совершение определенных действий, в том числе согласование позиции при голосовании на общем собрании акционеров?

К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (ст.128 ГК РФ).

В соответствии со ст.143 ГК РФ к ценным бумагам относятся акции. Таким образом, являясь ценной бумагой, закрепляющей права акционера по отношению к обществу (право на получение дохода на вложенный капитал - дивиденда, участие в управлении обществом и на получение доли в имуществе общества в случае его ликвидации (ст.31 Закона об акционерных обществах, т.е. "права из ценной бумаги"), акция в то же время является объектом гражданских прав (ст.128 ГК РФ). В этой связи у приобретателя акции возникает вещное право на нее- право собственности, которое рассматривается как "право на ценную бумагу".

Согласно п.1 ст.209 ГК РФ "собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом". При этом собственник имеет право совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия по своему усмотрению, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Правомочие распоряжения означает возможность определения юридической судьбы имущества. К примеру, передача имущества в залог, в аренду, в доверительное управление являются формами реализации правомочия распоряжения.

В законодательстве имеются случаи, когда в самом законе вводятся ограничения на распоряжения акциями (в частности, Федеральный закон от 7 мая 1998 г. N 74-ФЗ "Об особенностях распоряжения акциями российского акционерного общества энергетики и электрификации "Единая энергетическая система России" и акциями других акционерных обществ энергетики, находящимися в федеральной собственности").

Ограничения на распоряжения могут содержаться непосредственно в договоре. Так, согласно п.2 ст.1012 ГК РФ "осуществляя доверительное управление, управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом".

Таким образом, наложение ограничений на распоряжение имуществом является обычной практикой и может вытекать как из закона, так и из договора.

В законодательстве встречаются случаи, когда для осуществления распоряжения имуществом необходимо согласовывать свои действия с иными лицами. Так, в соответствии с п.2 ст.57 Закона об акционерных обществах в случае передачи акций после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций. В соответствии с п.3 Указа Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" в договоре доверительного управления акциями должны предусматриваться также следующие условия:

а) доверительный управляющий не имеет права распоряжаться переданными ему акциями;

б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации.

Подобные ограничения могут содержаться и в договорах. В соответствии со ст.421 ГК РФ "стороны могут заключать договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами". Кроме того, в соответствии с п.4 ст.421 "стороны могут заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами".

Таким образом, лица, заключающие договор, свободны в определении его условий, которые могут, в том числе, содержать полномочия одной из сторон договора согласовывать определенные действия другой стороны.

3.Что понимается по смыслу Закона о конкуренции под определением решений, принимаемых другим лицом, в том числе условий ведения другим лицом предпринимательской деятельности? Означает ли это возможность влиять на волеизъявление уполномоченных органов управления лица, принимающего решение?

Достаточно ли по смыслу Закона о конкуренции для определения решений другого лица лишь наличие оснований, условий, предпосылок, создающих саму возможность такого определения в будущем?

В ГК РФ провозглашена свобода договора. Стороны договора имеют право заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. "Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами" (п.4 ст.421 ГК РФ).

Условия договоров могут быть самыми различными и касаться самых различных аспектов деятельности лиц, их заключающих. Стороны могут договориться, в том числе, и о том, что принятие решений одной из сторон договора по ряду вопросов должно согласовываться с другой стороной.

Согласно п.2 ст.53 ГК РФ "юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы...". Если лицо в силу договора или иным образом получило право оказывать влияние на деятельность другого лица, то реализовать данное право можно, непосредственно влияя на деятельность органов управления данного лица.

В соответствии с Законом о конкуренции при наличии определенных взаимосвязей между юридическими и (или) физическими лицами, возникает "группа лиц". Условием возникновения группы лиц может быть, в том числе, следующее условие: лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другими лицом ими лицами предпринимательской деятельности либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лица или лиц на основании договора.

В Законе речь идет именно о возможности определять решения, принимаемые другим лицом, в том числе о возможности определять условия ведения другим лицом предпринимательской деятельности. Следовательно, группа лиц может возникнуть на основании условий договора о том, что одно лицо имеет право согласовывать определенное решение и до момента реализации данного права.

Е. Павлодский,

Т. Левшина

"Право и экономика", N 4, апрель 2004 г.