Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22 марта 2004 г. N КА-А40/1248-04 Суд, удовлетворяя иск о признании недействительным решения налогового органа, указал, что ответчиком не обоснован нормами права довод о том, что строительство жилого дома или выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления не является объектом налогообложения по НДС (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 22 марта 2004 г. N КА-А40/1248-04
(извлечение)

Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, признано недействительным решение ответчика от 25.04.03 N 70 в части начисления недоимки по налогу на прибыль в сумме 68.747 руб., по НДС - 448.101 руб., пени и штрафам по этому налогу и требования об уплате указанных сумм.

В кассационной жалобе ответчик просит решение и постановление суда отменить, ссылаясь на неправильное применение судом ст.ст. 146, 170, 171 НК РФ и ст. 1, 2, 6 Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" и на неполное исследование обстоятельств дела.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела и обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Доводы ответчика основаны на оценках деятельности истца по строительству жилого дома и выполнения функций заказчика-застройщика. Общей оценки производственной деятельности истца ответчик не дает. Поэтому его утверждение об использовании основных средств на строительстве жилого дома, то есть - для операций, не подлежащих налогообложению - не основаны на материалах дела и каких-либо доказательствах.

Ответчиком не обоснован нормами права довод о том, что строительство жилого дома или выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления - не является объектом налогообложения по НДС. Напротив, этот довод противоречит ст.ст. 146, 149 НК РФ и ст.ст. 3, 5 Закона РФ об НДС от 06.12.1991 г. N 1992-1.

Кроме того, деятельность истца и его доход от выполнения функций заказчика-застройщика признана ответчиком объектом налогообложения по НДС. Эта деятельность неразрывно связана со строительством жилого дома. Следовательно, налоговые вычеты по основным средствам истцом применены правомерно.

Сумма налоговых вычетов по основным средствам превышает сумму НДС, начисленную по решению налогового органа. Ошибочное включение ответчиком НДС по основным средствам в стоимость жилого дома (вместо включения их в стоимость основных производственных фондов в случае неприменения вычетов) и занижение в результате налогооблагаемого дохода в виде свободного остатка инвестиционных взносов - сделано независимо от решения суда. Возможное недоначисление налогов по остатку инвестиций предметом спора не является и перерасчет недоимки, доначисление налога по основаниям, не предусмотренным в решении налогового органа, фактически -исправление этого решения в компетенцию суда не входит.

Правильным являются выводы, содержащиеся в судебных актах об исчислении НДС, в случае невыделения его в расчетных документах, в пределах полученных налогоплательщиком сумм от реализации.

Условия договора, не предусматривающие дополнение цены товара (работ, услуг) суммой налога, должны применяться в соответствии законом (ст. 168 НК РФ), то есть сумма НДС должна считаться фактически дополненной к цене и выделяться из нее расчетным путем, а налогооблагаемый доход определяться вычитанием суммы НДС из полученной суммы выручки.

Таким образом, судом правильно удовлетворено требование истца, оспорившего сумму налога на прибыль, начисленную на ту часть остатка взносов, которая приходится на включенный в него НДС.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение 22.09.2003 г. и постановлением от 01.12.2003 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-29835/03-116-376 - оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.