Привлечение заемных средств ("Финансовая газета", N 26, июнь 2004 г.)

Привлечение заемных средств

Наиболее оптимальными способами для привлечения заемных денежных средств являются заем или вексель. Отношения должны быть оформлены договором займа или соответственно векселем.

Заем - это получение от заимодавца денег или вещей в собственность заемщика на условиях возврата. По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Таким образом, денежные средства могут быть предметом договора займа. Договор займа - реальный договор, в связи с чем он считается заключенным с момента выдачи (и соответственно приемки) денежных средств.

В соответствии с п. 1 ст. 808 ГК РФ, если займодавцем является юридическое лицо, независимо от суммы займа договор должен быть заключен в письменной форме. Письменная форма договора будет считаться соблюденной также в том случае, если заемщиком будет представлена расписка или иной документ, удостоверяющий передачу предмета займа займодавцем заемщику. Несоблюдение простой письменной формы договора займа не влечет его недействительность, но по общему правилу связано с ограничением круга доказательств, представляемых сторонами в случае возникновения между ними спора. При отсутствии же спора договор считается действительным.

Следует отметить, что если заем возмездный, то отнесение на затраты процентов по такому договору необходимо документально обосновать, что представляется чрезвычайно затруднительным в случае несоблюдения простой письменной формы договора.

Возврат займа - основная обязанность заемщика. Если условия относительно сроков и порядка возврата займа сторонами в договоре не были определены, то исполнение заемщиком обязанности по возврату предмета займа производится в соответствии с правилами, установленными ГК РФ. По общему правилу (п. 3 ст. 810 ГК РФ) моментом исполнения обязанности по возврату займа может считаться либо момент фактической передачи суммы займа займодавцу (из рук в руки), либо в момент ее зачисления на банковский счет займодавца. Только после этого обязательства заемщика могут считаться прекращенными, и соответственно с этого момента перестают начисляться проценты за пользование займом и просрочку его возврата. Стороны могут предусмотреть в договоре и иной способ исполнения обязательства по возврату займа.

Независимо от избранного сторонами способа возврата займа займодавец должен обеспечить возможность исполнения заемщиком этой обязанности надлежащим образом. Это связано с тем, что в соответствии со ст. 316 ГК РФ местом исполнения денежного обязательства, если кредитором выступает юридическое лицо, является место его нахождения в момент возникновения обязательства. Поэтому обязательство по возврату предмета займа не может считаться надлежаще исполненным, если заемное имущество не поступит по местонахождению кредитора, в связи с чем риск утраты либо задержки перечисления денежных сумм или передачи вещей остается на заемщике. Ответственность за непоступление предмета займа либо за просрочку его поступления в распоряжение займодавца несет заемщик. Соответственно только к нему может быть предъявлен иск займодавца о возврате предмета займа либо о возмещении убытков, вызванных просрочкой, но никак не к банку, допустившему просрочку в исполнении платежного поручения заемщика.

Обязанность по уплате процентов возникает у заемщика, если договор займа является процентным. Возмездность договора займа презюмируется, т.е. в том случае, если в договоре прямо не указано на то, что договор беспроцентный, заемщик обязан выплатить займодавцу проценты. Размер процентов и порядок их выплаты в последнем случае регулируются нормами ГК РФ.

Второй способ привлечения заемных средств - выдача векселя. Вексель в соответствии с ГК РФ является ценной бумагой, удостоверяющей заемные отношения. Данные отношения регулируются положениями Федерального закона от 11.03.97 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе", а также Положением о переводном и простом векселе, утвержденным постановлением ЦИК и СНК СССР от 7.08.37 г. N 104/1341.

При выпуске векселя в обращение необходимо учитывать, что законодательство предъявляет ряд жестких требований к форме выдаваемого векселя. Поскольку вексель - ценная бумага, т.е. документ, удостоверяющий с соблюдением формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении, при исполнении вексельных обязательств в первую очередь проверяется соответствие документа формальным требованиям, позволяющим рассматривать его в качестве ценной бумаги (векселя).

Так, ст. 4 Закона N 48-ФЗ констатирует, что простой и переводной вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе). В этой связи нормы вексельного права не могут применяться к обязательствам, оформленным на электронных и магнитных носителях. Перечень обязательных реквизитов переводного векселя установлен в п. 1 Положения о переводном и простом векселе, а для простого - в п. 75 этого Положения.

В силу части 2 ст. 144 ГК РФ и пп. 2 и 76 Положения о переводном и простом векселе документ, в котором отсутствует какое-либо из обозначений, упомянутых в перечисленных пунктах Положения, не имеет силы векселя (за некоторыми исключениями). Последствия недействительности векселя с точки зрения налогов аналогичны последствиям несоблюдения простой письменной формы договора.

Отдельно необходимо сказать о таком реквизите векселя, как процентная оговорка. Вообще п. 5 Положения о переводном и простом векселе допускает возможность начислять проценты только на сумму векселя, срок платежа по которому определен "по предъявлении" либо "во столько-то времени от предъявления". В этой связи законодатель допускает процентную оговорку только для случая, когда срок платежа по векселю не может быть заранее однозначно определен, что влечет неопределенность дохода на вексельную сумму. Процентная ставка должна быть указана в векселе, при отсутствии такого указания условие считается ненаписанным (п. 5 Положения о переводном и простом векселе).

Рассматривая два названных способа с точки зрения налогообложения, необходимо отметить, что данные операции не облагаются НДС. Единственный налог, который здесь может возникнуть, - налог на прибыль у займодавца (векселедателя) в том случае, если заем (вексель) предполагается возмездным.

Таким образом, в данной ситуации оба приведенных способа следует признать оптимальными инструментами для привлечения заемных средств.

Специалисты,

аудиторско-консалтинговой группы "АРНИ"

"Финансовая газета", N 26, июнь 2004 г.