Правовые основы и принципы применения двойных и простых складских свидетельств (Д.Ф. Чилеев, "Налоговый вестник", N 5, май 2004 г.)

Правовые основы и принципы применения двойных и простых
складских свидетельств

1. Общие положения

Порядок выпуска и обращения двойных и простых складских свидетельств (ДСС/ПСС) регулируется в настоящее время только ст. 907-917 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Соответствующий проект федерального закона "О двойных и простых складских свидетельствах" был принят Государственной Думой в третьем чтении, но Советом Федерации законопроект был отклонен 26 ноября 2003 года с созданием согласительной комиссии.

Трудность прохождения законопроекта объясняется различием мнений, касающихся проблемы применения в хозяйственной деятельности ДСС/ПСС, которые в результате обобщения можно отнести к двум противоположным концептуальным подходам к развитию рынка этих ценных бумаг, заключающимся в ответе на вопрос: приравнивается ли обращение свидетельств к обращению указанного в них товара:

1) "свидетельство N товар" - обращение ДСС/ПСС не приравнивается к обращению товара (свидетельства могут обращаться сами по себе, а товар сам по себе);

2) "свидетельство = товар" - обращение ДСС/ПСС приравнивается к обращению товара, то есть права на товар передаются вместе с соответствующим свидетельством.

2. Особенности первого подхода к применению простых и двойных
складских свидетельств: "свидетельство N товар"

Рассмотрим каждый из вышеуказанных подходов с точки зрения реализации их основных принципов в части соблюдения прав участников рынка ДСС/ПСС. К основным принципам первого подхода: "свидетельство N товар" - можно отнести следующие:

- поклажедатель, передающий товар на хранение для получения ДСС/ПСС, не обязательно должен быть собственником товара;

- держатель ДСС/ПСС и складского свидетельства (СС) не обладает правом собственности на указанный в них товар;

- передача ДСС/ПСС и СС не приравнивается к передаче товара;

- при передаче ДСС/ПСС и СС не передается право собственности на товар;

- залог товара, принятого на хранение по ДСС/ПСС, может обеспечивать обязательства любого держателя ДСС/ПСС;

- для погашения долга, указанного в залоговом свидетельстве, держатель последнего должен всегда обращаться к лицу, отделившему складское свидетельство от залогового свидетельства, а не к держателю соответствующего складского свидетельства на момент погашения долга;

- при передаче складского свидетельства его приобретатель не становится обязанным по возврату долга (кредита и процентов), выданного по залоговому свидетельству;

- держатель залогового свидетельства имеет право залога на указанный в свидетельстве товар в размере выданного по нему кредита и процентов, а также имеет право на получение исполнения по денежному обязательству (возврат долга - суммы кредита и процентов по нему), обеспеченному залогом данного товара.

В поддержку первого подхода приводятся несколько вполне логичных аргументов, суть которых заключается в том, что если обращение ДСС/ПСС приравнять к обращению товара, то:

- банки не смогут приобретать эти ценные бумаги и в результате реальный сектор не получит требуемых финансовых ресурсов;

- обращение ДСС/ПСС будет облагаться НДС, а следовательно, не даст никаких налоговых преимуществ и в результате не будет представлять интереса для применения.

С этим можно частично согласиться. Действительно, банки не могут приобретать ДСС/ПСС, но только если в качестве товарно-материальных ценностей в них не указаны драгоценные металлы или драгоценные камни (например, двойные складские свидетельства Гохрана России). Существует точка зрения, согласно которой передача ДСС/ПСС ведет к смене собственника указанного в них товара, и, следовательно, оборот этих бумаг подчиняется обороту товаров. Но так как банкам запрещено заниматься торговыми операциями, то совершать сделки купли-продажи ДСС/ПСС банки не имеют права.

Однако банки могут использовать ДСС/ПСС в своей банковской практике кредитования под залог товара посредством залога ДСС/ПСС или с оформлением залогового свидетельства. Ведь основная цель банковской деятельности - это не торговые операции, а предоставление банковских услуг, в том числе таких услуг, как кредитование. В этом случае применение ДСС/ПСС позволяет банкам минимизировать риски неисполнения обязательств заемщиками посредством принятия в залог товара путем залога ДСС/ПСС, а также получить в свое распоряжение инструмент (залоговое свидетельство) не только для оперативного управления кредитным портфелем и структурой баланса, но и для возможного обеспечения своих обязательств.

Операции, связанные с обращением ДСС/ПСС и СС, облагаются НДС. Почему при обычных операциях реализации товара НДС должен уплачиваться, а при отчуждении товара посредством передачи ДСС/ПСС и СС не должен? Ведь при операциях реализации (отчуждения) товара происходит смена собственника. Как можно продвигать продукцию на рынке (одна из задач внедрения ДСС/ПСС), не реализуя ее? Как можно реализовать продукцию, не передав право собственности на нее? В соответствии с п. 1 ст. 223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором, а согласно п. 3 ст. 224 ГК РФ к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее. ДСС/ПСС и СС являются именно товарораспорядительными ценными бумагами. Так как ДСС/ПСС и СС являются ценными бумагами, то их реализация, казалось бы, не должна облагаться НДС. Однако в процессе обращения свидетельств НДС облагается не реализация ценных бумаг, а передача закрепляемых этими бумагами имущественных прав на указанный в свидетельствах товар, передача которых (свидетельств) приравнивается к передаче указанного в них товара (п. 3 ст. 224 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ с передачей ценной бумаги передаются все удостоверяемые ею права в совокупности, а согласно п. 1 ст. 146 Налогового кодекса Россий-ской Федерации (НК РФ) объектами налогообложения признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав. При этом в соответствии с п. 7 ст. 167 НК РФ при реализации налогоплательщиком товаров, переданных им на хранение по договору складского хранения с выдачей складского свидетельства, дата реализации указанных товаров определяется как день реализации складского свидетельства. Таким образом, оснований для того, чтобы не платить НДС при обороте ДСС/ПСС и СС, в этом случае нет.

Конечно, освобождение оборота свидетельств от обложения НДС и взимание его только при получении товара, как это предлагают некоторые специалисты, позволяют расширить практику применения ДСС/ПСС, снижая финансовые затраты торговых посредников и стимулируя за счет этого рост спекулятивного товарооборота. С точки зрения государственного бюджета и реального товаропроизводителя, возможность получения положительного эффекта от этого вызывает определенное сомнение. Поэтому внедрение этого механизма (освобождение оборота ДСС/ПСС от обложения НДС) нуждается в серьезной проработке его эффективности и расчета возможных потерь государственного бюджета, определения базы для налогообложения, порядка возмещения НДС.

3. Какими правами на товар должен обладать поклажедатель, желающий
получить от товарного склада ДСС/ПСС в подтверждение
принятия товара на хранение?

При рассмотрении вопросов, требующих решения при определении основных принципов применения ДСС/ПСС, можно сделать вывод, что в основе многих из них лежит право собственности. С этой точки зрения, изначально необходимо получить ответ на следующие вопросы: какими правами на товар должен обладать поклажедатель, желающий получить от товарного склада ДСС или ПСС в подтверждение принятия товара на хранение, или обязан ли поклажедатель, передающий товар на хранение для получения ДСС/ПСС, быть собственником данного товара или достаточно просто обладать правом владения? Обязан ли поклажедатель передать товар, свободный от любых прав третьих лиц?

Известно, что собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения имуществом.

Рассмотрим схему применения ДСС/ПСС от противного, то есть исходя из того, что в качестве поклажедателя выступает не собственник товара, а лицо, только владеющее товаром.

Владелец товара (поклажедатель) положил товар на хранение и получил от хранителя ДСС/ПСС в подтверждение принятия данного товара на хранение. Таким образом, владелец товара стал держателем ДСС/ПСС, который в соответствии со ст. 914 ГК РФ имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме. Этот держатель ДСС/ПСС продал свидетельство на рынке, и через n-е количество сделок это свидетельство оказалось у приобретателя, который решил использовать свое право держателя ДСС/ПСС, закрепленное в ст. 914 ГК РФ. Он приходит на склад и в обмен на ДСС/ПСС получает товар из хранения. В соответствии с п. 1 ст. 916 ГК РФ товарный склад выдает товар держателю складского и залогового свидетельств (двойного складского свидетельства) не иначе как в обмен на оба эти свидетельства вместе. У товарного склада нет юридических оснований отказать в выдаче товара законному держателю ДСС/ПСС в обмен на соответствующее свидетельство. Таким образом, имея право распоряжения, предъявитель ДСС/ПСС получает во владение товар и может им пользоваться. Иными словами, приобретатель ДСС/ПСС получил все три права (владения, пользования и распоряжения), которые в совокупности составляют право собственности. Получается, что при обращении ДСС/ПСС происходит процесс трансформации: право владения - право распоряжения - право собственности, да еще и без участия собственника товара. При этом трансформация права владения в право распоряжения в полном объеме происходит уже на этапе, когда поклажедатель, являющийся только владельцем товара, в подтверждение принятия товара на хранение получает от хранителя ДСС/ПСС.

Через какое-то время появляется реальный собственник товара и предъявляет свои законные права на тот же товар. Возникает конфликтная ситуация, когда реальный собственник товара, не утративший своего права на товар, предъявляет свои законные претензии на него, а держатель свидетельства, получивший товар из хранения, имеет, в свою очередь, полное право на этот же товар, так как являлся законным держателем ДСС/ПСС. Иными словами, мы получаем двух собственников на один и тот же товар, что противоречит нормам права.

Предположим, что владелец товара (поклажедатель), который стал держателем ДСС/ПСС в результате помещения товара на хранение, решил передать товар в залог. В соответствии с п. 4 ст. 912 ГК РФ товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства. В этой ситуации мы вступаем в противоречие с п. 2 ст. 335 ГК РФ: залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Если же держатель ДСС/ПСС, не обладая правом собственности на указанный в свидетельстве товар, передаст товар в залог, то будут нарушены права залогодержателя, так как право залога на товар возникнет у залогодержателя только с момента приобретения залогодателем (держателем ДСС/ПСС) соответствующего имущества (см. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26). В результате, залогодержатель не сможет обратить взыскание на указанный в свидетельстве товар в случае неисполнения заемщиком-залогодателем обязательств, обеспеченных залогом данного товара. Таким образом, можно сделать вывод, что поклажедателем в данном случае может быть либо собственник, либо лицо, владеющее товаром на праве хозяйственного ведения, так как товар, принятый на хранение по ПСС/ДСС, может быть предметом залога, а передавать в залог товар может либо собственник, либо лицо, имеющее право хозяйственного ведения.

Все вышеприведенные утверждения относительно обязанности поклажедателя быть собственником применимы и к обязанности поклажедателя, желающего получить ДСС/ПСС, передать на хранение товар свободным от любых прав третьих лиц. В противном случае возможен конфликт интересов последнего держателя ДСС/ПСС, получившего товар из хранения, или залогодержателя, обращающего взыскание на предмет залога, с третьими лицами, обладающими на данный товар определенными правами.

Обобщая вышеприведенные рассуждения, можно сделать вывод, что поклажедатель, передающий товар на хранение для получения ДСС/ПСС, обязан передать товар, принадлежащий ему на праве собственности и свободный от любых прав третьих лиц.

4. Право собственности на товар у держателей ДСС/ПСС и СС

Поклажедатель, являясь собственником товара, не теряет права собственности на товар при его передаче на хранение. При передаче товара на хранение поклажедатель по договору передает товар во временное владение хранителя с обязанностью последнего вернуть товар. При этом поклажедатель как бы добровольно ограничивает свое право пользования, но сохраняет при этом за собой право распоряжения товаром. И это право распоряжения товаром (отчуждать, передавать в залог) имеется именно у него (поклажедателя - собственника товара), что удостоверяется выдаваемой ему (поклажедателю-собственнику) хранителем ценной бумагой - ДСС/ПСС. В соответствии с нормами права право распоряжения товаром принадлежит собственнику товара либо лицу, уполномоченному собственником. При этом уполномоченный распоряжается товаром в интересах собственника. Став, таким образом, держателем ДСС/ПСС, можно распоряжаться товаром (определять юридическую судьбу товара - отчуждать, передавать в залог и т.д.) не иначе как посредством распоряжения соответствующим свидетельством. Предъявив в любое время ДСС/ПСС хранителю и получив в обмен на них товар, держатель складского свидетельства будет обладать всеми тремя правами, составляющими право собственности. Если к тому же учесть, что товар, принятый на хранение по ДСС/ПСС, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога свидетельства, а залогодателем вещи может быть собственник, то держатель ДСС/ПСС, ставший таковым при передаче товара на хранение, также обладает указанным в свидетельстве товаром на праве собственности и может распоряжаться им в полном объеме посредством распоряжения соответствующим свидетельством.

В отличие от держателя ПСС держатель ДСС также может передать товар в залог с оформлением залогового свидетельства. При этом залоговое свидетельство он передает кредитору-залогодержателю, а складское свидетельство оставляет у себя. Учитывая, что при передаче товара в залог право собственности на товар не переходит к залогодержателю, то держатель ДСС, отделивший залоговое свидетельство и ставший держателем складского свидетельства, остается собственником товара. При этом он также имеет право распоряжаться им, в том числе отчуждать. Однако это право в соответствии с п. 2 ст. 914 ГК РФ ограничено возможностью забрать товар со склада до погашения им долга, а именно: держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству. Таким образом, держатель СС обладает правом собственности на указанный в свидетельстве товар. Но в этом случае товар обременен залогом, и об этом делается отметка на складском свидетельстве.

5. Передача права собственности при передаче ПСС/ДСС и СС

В соответствии с п. 3 ст. 224 ГК РФ к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее, а так как ПСС/ДСС и СС являются товарораспорядительными ценными бумагами, то соответственно к передаче товара приравнивается передача ПСС/ДСС и СС.

Учитывая, что ПСС/ДСС и СС являются ценными бумагами, а с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (ст. 142 ГК РФ), то права на указанный в ПСС/ДСС и СС товар передаются вместе с соответствующим свидетельством его приобретателю.

Если предположить, что при передаче ДСС/ПСС и СС не передается право собственности на товар, и допустить одновременное совершение сделок об отчуждении свидетельства как ценной бумаги и сделок об отчуждении товара в пользу разных приобретателей, то:

- при залоге товара возникают противоречия с нормами ст. 912 и 335 ГК РФ;

- приобретатель товара не сможет осуществить ни одного из реальных правомочий собственника без соответствующего свидетельства;

- бремя ответственности за сохранность указанного в свидетельстве товара лежит на собственнике в течение всего периода обращения ДСС/ПСС; при этом товар числится на балансе и собственник продолжает платить налог на имущество, а на товар может быть обращено взыскание, наложен арест, он может быть включен в конкурсную массу и т.д.;

- неясно, что приобретает новый держатель свидетельства - просто ценную бумагу, получив которую надо найти собственника и заключить с ним договор о передаче права собственности на товар. Тогда почему эта бумага является ценной, если с ней не переходят имущественные права на товар, подтвержденные свидетельством?

- непонятно, как и когда собственник товара, передавший ДСС/ПСС и СС, получит возмещение по НДС из бюджета и что принимать за налогооблагаемую базу для определения финансовых результатов и получения возмещения из бюджета по НДС по операциям отчуждения товара и реализации свидетельств, если момент передачи свидетельства и заключение договора об отчуждении товара разнесены во времени; при том что стороны сделки по передаче свидетельства и стороны договора по передаче права собственности на товар не совпадают?

Таким образом, положение о том, что при передаче ДСС/ПСС и СС не передается право собственности на указанный в данных свидетельствах товар, не соответствует требованиям действующего законодательства и приводит к многочисленным нарушениям прав участников рынка ДСС/ПСС. Следовательно, при передаче ДСС/ПСС и СС передается право собственности на указанный в данных свидетельствах товар, и держатель ДСС/ПСС и СС имеет право распоряжаться товаром (отчуждать, передавать в залог и т.д.) путем распоряжения соответствующим свидетельством, и только в этом случае "залог товара, принятого на хранение по ДСС/ПСС, может обеспечивать обязательства любого законного держателя данной ценной бумаги".

6. Право собственности и обязанность по уплате долга
у держателя складского свидетельства

Ответим на вопрос: кто является обязанным по возврату долга, указанного в залоговом свидетельстве:

всегда заемщик-залогодатель, отделивший залоговое свидетельство и передавший его кредитору-залогодержателю;

или

последний держатель складского свидетельства, являющийся таковым на момент погашения долга.

Исходя из содержания п. 2 ст. 914 ГК РФ держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству, а также учитывая п. 2 ст. 916 ГК РФ, согласно которому товар выдается складом держателю складского свидетельства, не имеющему залогового свидетельства, но внесшему сумму долга по нему, возврат долга осуществляется именно держателем складского свидетельства независимо от того, является он заемщиком-залогодателем, получившим кредит, или последним приобретателем данного складского свидетельства.

Предположим, что обязанным по возврату долга всегда является заемщик-залогодатель, отделивший залоговое свидетельство и передавший его кредитору-залогодержателю. Этот заемщик-залогодатель передал некоторое время спустя складское свидетельство новому держателю.

Исходя из нашего предположения владелец залогового свидетельства в установленный срок требует от заемщика-залогодателя погасить указанный в залоговом свидетельстве долг.

Если заемщик-залогодатель гасит долг по залоговому свидетельству, то есть исполняет обязательство по полученному кредиту в обмен на вручаемое ему залоговое свидетельство, то в соответствии с п. 1 ст. 352 ГК РФ залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства, согласно ст. 408 ГК РФ "обязательство прекращается надлежащим исполнением", а в соответствии со ст. 413 ГК РФ "обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице", что и происходит в данном случае. Заемщик-залогодатель (он же должник по кредиту) и новый держатель залогового свидетельства (лицо, к которому перешли права кредитора-залогодержателя - право требования возврата долга по этому же кредиту от должника и право залога на указанный в свидетельстве товар) совпали в одном лице. Иными словами, обязательство погашено, залог прекращен. Таким образом, у держателя складского свидетельства товар уже не обременен залогом, и держатель имеет все права взять товар со склада и распоряжаться им по своему усмотрению. При этом держатель складского свидетельства должен предъявить на склад квитанцию, полученную из места платежа и подтверждающую уплату всей суммы долга по залоговому свидетельству (п. 2 ст. 914, п. 2 ст. 916 ГК РФ).

У заемщика-залогодателя, получившего залоговое свидетельство, нет никаких оснований требовать от держателя складского свидетельства погашения долга, так как в начальных условиях нами установлено, что при передаче складского свидетельства обязательства по полученному кредиту не передаются, тем более что эти обязательства уже исполнены, но у склада нет никаких оснований для отказа законному держателю складского свидетельства, имеющему право распоряжаться товаром, в выдаче товара в обмен на складское свидетельство и предъявленный документ об уплате долга по залоговому свидетельству. Таким образом, держатель складского свидетельства, получивший товар со склада, стал собственником товара.

Но в то же время невозможно допустить, что погасивший долг заемщик-залогодатель, ставший держателем залогового свидетельства, имеет право залога на товар и может использовать свое право в случае, если ему не будет возмещена сумма погашенного им долга. Во-первых, залог товара прекращен. Во-вторых, как можно обратить взыскание на свой собственный товар, право собственности на который не передавалось, да еще по основаниям неисполнения держателем складского свидетельства обязательств, которые он не принимал при передаче ему складского свидетельства?

В конечном счете мы получаем двух собственников на один и тот же товар. Иными словами, возникла правовая коллизия, которая привела к конфликту интересов, когда реальный собственник товара (заемщик-залогодатель), который только передал товар в залог, предъявляет свои законные права на товар, а держатель складского свидетельства, получивший товар из хранения в обмен на данное свидетельство и документ о погашении долга по залоговому свидетельству самим же заемщиком-залогодателем, также имеет полное право на этот же товар, так как являлся законным держателем свидетельства.

Конфликта интересов не возникает, если допустить согласно п. 2 ст. 916 и п. 2 ст. 914 ГК РФ следующее:

- держатель складского свидетельства является обязанным по возврату выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов, исполнение обязательств по которому обеспечено залогом указанного в свидетельстве товара;

- при передаче складского свидетельства приобретатель несет все обязанности залогодателя, а также является обязанным по возврату долга по обязательству (суммы кредита и процентов по нему), обеспеченному залогом указанного в складском свидетельстве товара;

- выдача товара со склада держателю складского свидетельства без залогового свидетельства осуществляется не иначе как в обмен на складское свидетельство и при условии представления вместе с ним квитанции (документа) об уплате всей суммы долга по залоговому свидетельству в место платежа, на банковские реквизиты, указанные в складском и залоговом свидетельствах, либо в депозит нотариуса в соответствии со ст. 327 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 353 ГК РФ в случае перехода права собственности на заложенное имущество или права хозяйственного ведения от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу. Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не установлено иное.

Таким образом, приобретатель складского свидетельства, получивший его в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства, получил право собственности на заложенный товар, указанный в складском свидетельстве, стал на место залогодателя и несет все его обязанности. В противном случае непонятно, что именно приобретает новый держатель складского свидетельства и как он сможет стать на место залогодателя, не став собственником указанного в свидетельстве товара.

Переход к приобретателю складского свидетельства также обязанности по оплате долга по залоговому свидетельству приводит к совпадению в одном лице (держателе складского свидетельства) и залогодателя, и должника. Это вполне соответствует ст. 356 ГК РФ: с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

Однако при обращении складских свидетельств следует учитывать требования п. 2 ст. 346 ГК РФ: если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, ... либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя, а также п. 1 ст. 391 ГК РФ: перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Иными словами, если при получении кредита с оформлением залогового свидетельства договорами залога и кредита будет достигнуто согласие на отчуждение предмета залога и перевод долга, то заемщик-залогодатель имеет право передавать складское свидетельство другим лицам. При этом в складском и залоговом свидетельствах также делается отметка о возможности отчуждения предмета залога и переводе долга путем передачи складского свидетельства. Если же договорами залога и кредита не устанавливается возможность отчуждения предмета залога и перевода долга, то заемщик-залогодатель не имеет права передавать складское свидетельство. В данном случае отметки на складском и залоговом свидетельствах могут не делаться, так как запрет на передачу действует по умолчанию.

7. Особенности второго подхода к применению простых и двойных
складских свидетельств: "свидетельство = товар"

К основным принципам второго подхода: "свидетельство = товар" - можно отнести следующие:

1) поклажедатель, передающий товар на хранение для получения ДСС/ПСС, обязан передать товар, принадлежащий ему на праве собственности и свободный от любых прав третьих лиц;

2) держатель ДСС/ПСС и СС обладает правом собственности на указанный в них товар;

3) ДСС/ПСС и СС являются товарораспорядительными ценными бумагами;

4) передача ДСС/ПСС и СС приравнивается к передаче товара;

5) при передаче ДСС/ПСС и СС передается право собственности на товар;

6) право собственности на товар у приобретателя ДСС/ПСС и СС возникает с момента передачи ему соответствующего свидетельства;

7) держатель ДСС/ПСС имеет право распоряжаться указанным в свидетельстве товаром в полном объеме путем распоряжения соответствующим свидетельством;

8) держатель складского свидетельства вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения долга (суммы кредита и процентов по нему), выданного по залоговому свидетельству;

9) держатель складского свидетельства является обязанным по возврату выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов, исполнение обязательств по которому обеспечено залогом указанного в свидетельстве товара;

10) при передаче складского свидетельства его приобретатель становится на место и несет все обязанности залогодателя, а также является обязанным по возврату долга (суммы кредита и процентов по нему) по обязательству, обеспеченному залогом указанного в складском свидетельстве товара;

11) для погашения долга, указанного в залоговом свидетельстве, держатель залогового свидетельства должен обращаться к держателю соответствующего складского свидетельства на момент погашения долга;

12) отчуждение товара путем отчуждения складского свидетельства допускается, если это предусмотрено договором залога и договором кредита и указано в складском и залоговом свидетельствах;

13) держатель залогового свидетельства имеет право залога на указанный в свидетельстве товар в размере выданного по нему кредита и процентов, а также имеет право на получение исполнения по денежному обязательству (возврат долга - суммы кредита и процентов по нему), обеспеченному залогом данного товара;

14) передача прав по залоговому свидетельству другому лицу означает передачу тем самым этому же лицу права залога на товар и прав по обеспеченному залогом товара обязательству, указанному в залоговом свидетельстве.

Все эти принципы опираются на действующее законодательство Российской Федерации и позволяют обеспечить соблюдение прав всех участников рынка данных ценных бумаг: собственника товара, передаваемого на хранение с получением свидетельств, держателей и приобретателей ДСС/ПСС, складских и залоговых свидетельств при их обращении на рынке, кредитора-залогодержателя и заемщика-залогодателя при выдаче кредита под залог товара по залоговому свидетельству.

В обобщенном виде применение ДСС/ПСС на основе принципов II подхода "свидетельство = товар" может быть представлено в виде схемы:

Принципиальная схема рынка ДСС/ПСС
складских свидетельств (СС) и залоговых свидетельств (варрантов)

                      /- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - --\

                      |      /---------\      /-----------\ /-----------\|

                      |   /-|страховая|----|независимый| |Депозитарий||

                      |   |  |компания |      |  оценщик  | \-----------/|

                      |   |  \---------/      \-----------/              |

                      |   |                /---\ /---\                   |

                      |                   |ДСС| |ПСС|                   |

                      |/-------------\     \---/ \---/        /---------\|

       /--------------||Поклажедатель|----------------------|Хранитель|--\

       |            | |\-------------/       /-----\          | (склад) || |

       |            | |       \-----------\  |товар|          \---------/| |

       |            | |                   |  \-----/                |    | |

       |            | \- - - - - - - - - -+- - - - - - - - - - - - -+- --/ |

/ - - -+- - - - - - - - - - - - - - - \   |                         |      |

|      |Кредитование|под залог товара |   |                         |      |

| /---\|/---\       |  /---\          |   \--------------\          |      |

| |ДСС|||ПСС|       |  |ДСС|          |                            |      |

| \---/|\---/       |  \---/          |          /---------------\  |      |

|                                   |-----\   |Вторичный рынок|  |      |

| /-----------\ /-------------------\ |      |   |    ДСС/ПСС    |  |      |

| |Путем зало-| |Путем  оформления и| |      |   \---------------/  |      |

| |га ДСС/ПСС | |передачи залогового| |      |                     |      |

| \-----------/ |свидетельства  кре-| |      |           |          |      |

|               |дитору             | |      |           |          |      |

|               \-------------------/ |      |           |          |      |

\ - - - - - - - - - - | - - - - - - - / /---\|/---\ /---\|/---\     |      |

                      |                 |ДСС|||ПСС| |ДСС|||ПСС|     |      |

     /-------\        |  /--------\     \---/|\---/ \---/|\---/     |      |

/----|Заемщик|-----------|Кредитор|-------\  |           |          |      |

|    \-------/           \--------/       |  |           |          |      |

|   /--\ |          /-------\ |           |  |                /---\|/---\ |

|   |СС| |          |ВАРРАНТ| |           |  |    /---------\  |ДСС|||ПСС| |

|   \--/           \-------/            |  |    |Держатели|  \---/|\---/ |

|/---------------\     /---------------\  |  \----| ДСС/ПСС |------/      |

||Вторичный рынок|     |Вторичный рынок|  |       \---------/     /-----\  |

||складских  сви-|     |залоговых  сви-|  |                       |Товар|  |

||детельств      |     |детельств      |  |                       \-----/  |

|\---------------/     \---------------/  |                                |

|    /--\ |         /-------\ |           |                                |

|    |СС| |         |ВАРРАНТ| |           |                                |

|    \--/          \-------/            |                                |

|   /------------\      /------------\    |     /-----------------------\  |

|   | Держатели  |      | Держатели  |    |     |Залог залогового свиде-|  |

|   | складских  |      | залоговых  |    |     |тельства, и обеспечение|  |

|   |свидетельств|      |свидетельств|    \----|обязательств  кредитора|  |

|   \------------/      \------------/          |залогодержателя        |  |

|         |                   |                 \-----------------------/  |

|         \-------------------/                                            |

|               /--\ | /-------\                                           |

|               |СС| | |ВАРРАНТ|                                           |

|               \--/ | \-------/                     /--\ /-------\        |

|                                                   |СС| |ВАРРАНТ|        |

|              /-------------\                       \--/ \-------/        |

\-------------|  Держатели  |--------------------------------------------/

        /--\   |ДСС (СС + ЗС)|                          /-----\

        |СС|   \-------------/                          |Товар|

        \--/                                            \-----/

1. Поклажедатель, являющийся собственником товара, передает на хранение товар, свободный от любых прав третьих лиц. Товар страхуется у хранителя от рисков утери, порчи и т.д.

Для исключения появления на рынке фальшивых свидетельств на всем этапе от момента изготовления бланков ДСС/ПСС, оформления свидетельств, их продажи на рынке, погашения (получения товара в обмен на ДСС/ПСС) может привлекаться депозитарий, который обеспечивает хранение сертификатов ДСС/ПСС, а также осуществляет учет прав и учет перехода прав их владельцев на счетах депо. Депозитарий взаимодействует с хранителем, биржей, страховой компанией в процессе выдачи, обращения и погашения ДСС/ПСС.

2. Хранитель в подтверждение принятия товара на хранение выдает поклажедателю ДСС или ПСС. Таким образом, поклажедатель - собственник товара становится держателем ДСС/ПСС.

3. Держатель ДСС/ПСС может распоряжаться товаром (отчуждать, дарить и т.д.) не иначе как путем распоряжения ДСС/ПСС. Поклажедатель, являясь держателем ДСС/ПСС, может распоряжаться товаром, то есть продать на рынке. При этом при отчуждении (передаче) ДСС/ПСС новому держателю свидетельства передается право собственности на товар.

Держатель ДСС/ПСС, купивший свидетельство на биржевом или внебиржевом рынке, в течение всего срока хранения товара может также продать товар посредством продажи ДСС/ПСС.

Держатель ДСС/ПСС может предъявить в течение всего срока хранения товара свидетельство на склад с целью получения товара из хранения.

4. Держатель ДСС/ПСС может передать товар в залог путем залога ДСС/ПСС в обеспечение исполнения любых обязательств.

5. Держатель ДСС может передать товар в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредиту (банковскому, товарному, коммерческому) посредством оформления и передачи залогового свидетельства. При этом:

- оформляются договор кредита и договор залога;

- на складском свидетельстве и залоговом свидетельстве делаются соответствующие отметки о выданном кредите и залоге товара;

- залоговое свидетельство передается кредитору-залогодержателю, а складское свидетельство остается у заемщика-залогодателя.

6. Залоговое свидетельство может обращаться на рынке (биржевом, внебиржевом) как долговая ценная бумага. Исполнение обязательств по погашению указанного в свидетельстве долга обеспечено реальным товарным наполнением - залогом указанного в свидетельстве товара. При этом при передаче свидетельства к новому держателю залогового свидетельства передается право залога на товар и право по обеспеченному залогом товара кредиту, указанному в свидетельстве.

7. Держатель залогового свидетельства может приобрести складское свидетельство, если возможность обращения складского свидетельства не будет ограничена договором залога и кредита, и получить товар из хранения в обмен на подлинник складского свидетельства и залогового свидетельства либо получить новые ДСС/ПСС.

8. Держатель залогового свидетельства может передать залоговое свидетельство в залог другому лицу (залогодержателю залогового свидетельства) в обеспечение своего обязательства по кредитному договору или иного обязательства, возникшего между держателем залогового свидетельства и этим лицом (залогодержателем залогового свидетельства).

9. Складское свидетельство может также обращаться на рынке, если эта возможность допускается договором залога и кредита. При совершении сделок со складскими свидетельствами новый держатель складского свидетельства становится собственником указанного в нем товара, обремененного залогом, а также становится обязанным по возврату долга, обеспеченного залогом данного товара.

10. Держатель складского свидетельства может получить товар со склада без залогового свидетельства; для этого он должен:

- внести всю сумму долга по залоговому свидетельству в место платежа на банковские реквизиты, указанные в складском свидетельстве, либо в депозит нотариуса и получить об этом из места платежа (от нотариуса) квитанцию (документ);

- получить товар из хранения в обмен на подлинник складского свидетельства и полученную из места платежа квитанцию (документ).

11. Держатель складского свидетельства может приобрести залоговое свидетельство и получить товар из хранения в обмен на подлинник складского свидетельства и залогового свидетельства.

12. При наступлении срока возврата долга держатель залогового свидетельства требует погашения долга от держателя складского свидетельства:

- при погашении долга залоговое свидетельство передается держателю складского свидетельства. Обладая двумя частями ДСС, можно распоряжаться указанным в них товаром в полном объеме (забрать товар на складе, потребовать выдать новое ДСС/ПСС и т.д.);

- если держатель складского свидетельства не исполняет своих обязательств по погашению долга, то держатель залогового свидетельства может воспользоваться своим правом залога и обратить взыскание на товар. Порядок обращения взыскания (судебный, внесудебный) может быть оговорен договором залога и кредита;

- держатель складского свидетельства и держатель залогового свидетельства могут по отдельному соглашению совершать новацию долга по залоговому свидетельству в новое обязательство, в том числе в договор купли-продажи товара, указанного в свидетельствах.

13. Держатель складского свидетельства при наступлении срока погашения долга обязан внести всю сумму долга в место платежа, указанное в складском свидетельстве, либо в депозит нотариуса, если местонахождение держателя залогового свидетельства неизвестно, и получить об этом соответствующий документ (квитанцию).

14. Если местонахождение держателя складского свидетельства неизвестно, держатель залогового свидетельства имеет право прийти в место платежа и в обмен на залоговое свидетельство получить всю сумму долга, указанную в залоговом свидетельстве. Если указанная в залоговом свидетельстве сумма долга не внесена, то держатель залогового свидетельства может воспользоваться своим правом залога и обратить взыскание на товар. Порядок передачи хранителю залогового свидетельства, переданного в место платежа держателем залогового свидетельства против получения суммы долга по свидетельству, может быть установлен отдельным соглашением между хранителем и лицом, обозначенным в реквизитах места платежа.

Как видно из представленного выше описания схемы применения ДСС/ПСС, принципы второго подхода: "свидетельство = товар" - позволяют избежать конфликта интересов участников рынка, а также максимальным образом использовать возможности двойных и простых складских свидетельств во многих направлениях хозяйственной деятельности реального сектора экономики.

Д.Ф. Чилеев,

советник Президента НП "Московская фондовая биржа"

"Налоговый вестник", N 5, май 2004 г.