Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 21 декабря 2020 г. N 03-07-08/112545 О применении НДС при передаче прав на программы для электронных вычислительных машин и баз данных

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 21 декабря 2020 г. N 03-07-08/112545

Вопрос: ООО, осуществляющее оказание аудиторских услуг (далее по тексту - Общество) в целях формирования позиции, которая будет использоваться в дальнейшем при осуществлении аудиторских проверок в отношении юридических лиц, осуществляющих реализацию прав на программы для ЭВМ и базы данных, включенных в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, просит разъяснить порядок применения с 01.01.2021 г. норм Налогового кодекса РФ в редакции Федерального закона от 31.07.2020 N 265-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" (далее по тексту - Закон).

На основании подлежащей применению с 01.01.2021 г. редакции пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ освобождаются от налогообложения НДС операции по реализации на территории РФ исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, а также прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет". Указанные положения не применяются, если передаваемые права состоят в получении возможности распространять рекламную информацию в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и (или) получать доступ к такой информации, размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки.

На настоящий момент клиенты Общества - разработчики комплексного программного обеспечения, включенного в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, - осуществляют разработку и реализацию на территории РФ комплексных программных продуктов, отнесенных к классам 02.11, 02.13, 04.01, 04.03, 04.09, 04.15 одновременно с классами 04.05. "Поисковые системы" и 04.11 "Системы управления процессами организации" Классификатора программ для электронных вычислительных машин и баз данных", утв. Приказом Минкомсвязи России от 31.12.2015 N 621 (в ред. от 30.07.2019).

При этом лицензиатам в составе передаваемой лицензии может быть опционально предоставлена функциональная возможность, например, найти информацию о хозяйствующих субъектах (информация из ЕГРЮЛ, kad.arbitr.ru, Росстата и электронных торговых площадок), в целях проявления должной осмотрительности при осуществлении хозяйственной деятельности без цели заключения сделок (например, анализ конкурентного рынка).

Также лицензиатам может быть опционально предоставлена функциональная возможность использования в составе программного обеспечения системы юридически значимого электронного документооборота, в рамках которой в числе прочих возможен обмен подписанными квалифицированной электронной подписью (КЭП) договорными документами, но без функционала систем электронной коммерции (e-commerce platform) и без функционала создания и/или управления интернет-магазином.

Вместе с тем, поиск информации о хозяйствующих субъектах без цели заключения сделок, а также подписание договоров в электронной форме с использованием КЭП не является функциональным назначением программного обеспечения, а является сопутствующими опциями, которыми лицензиаты в пределах срока действия лицензии могут ни разу не воспользоваться, т.к. основным функционалом системы является подготовка и сдача электронной отчетности в ФНС России, ПФР, Росстат, ФСС по телекоммуникационным каналам связи.

Учитывая изложенное, Общество просит разъяснить, относится ли с 01.01.2021 г. реализация на территории РФ неисключительных прав на программное обеспечение, включенное в установленном порядке в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных по классам 04.05 и 04.11, к операциям, не подлежащим налогообложению НДС на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ в случае, если:

1) передаются неисключительные права на программное обеспечение, содержащее функционал для организации электронного юридически значимого территориально распределенного документооборота, который лицензиаты используют для обмена электронными счетами-фактурами, товарными накладными, актами выполненных работ/оказанных услуг, актами сверок, а также для подписания со своими контрагентами договоров с использованием квалифицированной электронной подписи;

2) передаются неисключительные права на программное обеспечение, содержащее функционал, позволяющий лицензиатам осуществлять поиск информации о хозяйствующих субъектах по указанным открытым источникам (ЕГРЮЛ, kad.arbitr.ru, Росстат, электронные торговые площадки) исключительно в целях проявления должной осмотрительности при осуществлении хозяйственной деятельности без цели заключения сделок;

3) передаются неисключительные права на комплексное программное обеспечение, в составе которого предусмотрено опциональное использование лицензиатом всего объема указанного в запросе функционала.

Ответ: В связи с письмом о применении налога на добавленную стоимость при передаче прав на программы для электронных вычислительных машин и баз данных Департамент налоговой политики сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения организаций по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно сообщается, что Федеральным законом от 31 июля 2020 г. N 265-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" в подпункт 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) внесены изменения, согласно которым с 1 января 2021 года освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость применяется в отношении услуг по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет".

При этом абзацем вторым данного подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса предусмотрено, что положения указанного подпункта 26 не применяются, если передаваемые права состоят в получении возможности распространять рекламную информацию в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и (или) получать доступ к такой информации, размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки.

Таким образом, условиями для освобождения от налога на добавленную стоимость операций по передаче прав на программы для электронных вычислительных маши и баз данных являются включение таких программ и баз данных единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных и соблюдение условий, предусмотренных абзацем вторым подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса.

Заместитель директора Департамента

Н.А. Кузьмина