Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 21 сентября 2020 г. N 03-08-05/83440 Об особенностях применения положений Соглашения между Правительством РФ и Правительством Китайской Народной Республики об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 13 октября 2014 г.

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 21 сентября 2020 г. N 03-08-05/83440

Департамент налоговой политики рассмотрел обращение касательно порядка применения положений Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 13.10.2014 (далее - Соглашение) и сообщает следующее.

Согласно подпункту 18 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (далее - Закон N 149-ФЗ) провайдером хостинга является лицо, оказывающее услуги по предоставлению вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе, постоянно подключенной к сети "Интернет".

Таким образом, под услугой хостинга понимается услуги по предоставлению вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе, постоянно подключенной к сети "Интернет".

Согласно пункту 3 статьи 12 "Доходы от авторских прав и лицензий" Соглашения термин "доходы от авторских прав и лицензий" при использовании в настоящей статье означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы, фильмы или пленки для теле- или радиовещания, любым патентом, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом либо за использование или предоставление права пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием, либо за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта.

Одновременно при применении международных договоров Российской Федерации об избежании двойного налогообложения следует учитывать Комментарии к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития по налогам на доход и капитал (далее - Комментарии и Модельная конвенция), на основе которой Российской Федерацией заключаются соглашения об избежании двойного налогообложения с иностранными государствами.

Так, в пункте 9.1 Комментариев к статье 12 "Доходы от авторских прав и лицензий" Модельной конвенции рассмотрена возможность распространения термина "роялти" на платежи, совершаемые по договору "аренды ретранслятора", по условиям которых арендатор спутника разрешает клиенту использовать пропускную способность ретранслятора для передачи данных на обширные территории. В большинстве случаев клиент по таким договорам не приобретает физическое владение ретранслятором, но получает лишь его передающую емкость: спутник эксплуатируется арендодателем, а арендатор не имеет доступа к ретранслятору, приписанному к арендодателю. В таких случаях платежи, совершенные клиентами, скорее будут носить характер платы за услуги, к которым применима статья 7 "Прибыль от предпринимательской деятельности" Модельной конвенции, чем платежей за использование или право использования промышленного, торгового или научного оборудования.

В пунктах 9.2 и 9.3 Комментариев к статье 12 "Доходы от авторских прав и лицензий" Модельной конвенции рассмотрены аналогичные случаи в отношении платежей, совершенных оператором телекоммуникационной сети другому оператору сети в рамках типового договора о предоставлении услуг роуминга (пункт 9.2) и платежей за использование или за право использования полностью или частично радиочастот (пункт 9.3).

Данные платежи также не подпадают под термин "роялти", поскольку оператор, осуществляющий платеж по договору о предоставлении услуг роуминга, платит не за использование или право использования гостевой сети, к которой он не имеет физического доступа, а за телекоммуникационные услуги, предоставленные оператором зарубежной сети. Аналогично платежи за использование или за право использования полностью или частично радиочастот не могут быть квалифицированы как платежи за использование или за право собственности в соответствии с пунктом 3 статьи 12 Модельной конвенции.

Таким образом, поскольку в рамках услуги хостинга провайдер предоставляет вычислительную мощность (дисковое пространство) для размещения информации (веб-сайта пользователя) в информационной системе, постоянно подключенной к сети "Интернет", а также совершает иные функции, предусмотренные Законом N 149-ФЗ, то доход, получаемый провайдером хостинга подлежит налогообложению в соответствии с нормами статьи 7 "Прибыль от предпринимательской деятельности" Соглашения, согласно которым прибыль российской организации не подлежит налогообложению в Китае, если деятельность такой организации не приводит к образованию постоянного представительства на территории Китая.

Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

А.А. Смирнов