Вопрос: Правомерно ли решение о дополнительном выпуске акций ЗАО, устанавливающее, что, если в ходе размещения акций путем закрытой подписки не все акционеры реализовали свое преимущественное право покупки, оставшиеся акции размещаются только среди членов совета директоров? ("эж-ЮРИСТ", N 34, август 2004 г.)

Правомерно ли решение о дополнительном выпуске акций ЗАО, устанавливающее, что, если в ходе размещения акций путем закрытой подписки не все акционеры реализовали свое преимущественное право покупки, оставшиеся акции размещаются только среди членов совета директоров?

Для ответа на поставленный вопрос прежде всего необходимо уточнить, что такой способ размещения акций, как закрытая подписка, по смыслу п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 39 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и с учетом п. 1.2, 6.1.10 и 6.2.4 постановления ФКЦБ РФ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (далее - Стандарты) предусматривает размещение акций среди определенного ("заранее известного") круга лиц, который вместе с тем может включать в себя не только акционеров общества (см., например, постановление ФАС ВВО от 3 ноября 2000 г. N А29-2465/00А).

В связи с тем что в вопросе информация о круге лиц, среди которых размещаются акции, отсутствует, при ответе на поставленный вопрос будем исходить из того, что члены совета директоров входят в круг лиц, среди которых размещаются акции по условиям закрытой подписки.

Таким образом, мы не будем рассматривать ситуацию, когда размещение акций среди членов совета директоров противоречит условиям закрытой подписки.

Порядок реализации акционерами преимущественного права приобретения дополнительно размещаемых акций установлен в ст. 41 ФЗ "Об акционерных обществах". Вместе с тем ни эти, ни иные нормы Закона не отвечают на вопрос о порядке размещения тех акций, которые не были приобретены в порядке реализации акционерами своего преимущественного права. В абз. 3 п. 1 ст. 27 Закона указано лишь, что порядок и условия размещения обществом объявленных акций могут быть определены уставом общества.

В то же время п. 6.2.1-6.2.3 Стандартов установлено, что решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, размещаемых путем подписки (которое в соответствии с п. 2.3.2 Стандартов утверждается советом директоров), должен быть установлен порядок заключения договоров, на основании которых осуществляется размещение ценных бумаг.

В случае если заключение договоров осуществляется путем подачи заявок, установленный в решении порядок должен предусматривать порядок подачи заявок и их удовлетворения.

При этом в п. 6.2.2 Стандартов указано, что порядок и условия размещения путем подписки ценных бумаг, установленные решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, не должны исключать или существенно затруднять приобретателям возможность приобретения этих ценных бумаг. В рассматриваемой ситуации под "приобретателями ценных бумаг" следует понимать круг лиц, среди которых размещаются дополнительные акции в рамках закрытой подписки.

Из данной нормы Стандартов следует, что порядок приобретения дополнительных акций, не размещенных после реализации всеми заинтересованными акционерами права на приобретение акций, установленный в Решении о дополнительном выпуске ценных бумаг, не должен исключать или затруднять возможность приобретения размещаемых акций лицами, среди которых они размещаются.

Таким образом, описанные в вопросе положения Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг противоречат п. 6.2.2 Стандартов, поскольку исключают возможность приобретения акций лицами, среди которых эти акции размещаются по условиям закрытой подписки (за исключением случая, когда по условиям закрытой подписки дополнительные акции размещаются только среди членов совета директоров).

Как следствие, Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг может быть признано недействительным в той части, в которой оно допускает продажу акций, в отношении которых не было реализовано преимущественное право покупки, исключительно членам совета директоров общества (а не всем лицам, среди которых проводится закрытая подписка), на основании ст. 168 ГК РФ как не соответствующее требованиям закона или иного правового акта.

И. Алещев,

эксперт "эж-ЮРИСТ"

27 августа 2004 г.

"эж-ЮРИСТ", N 34, август 2004 г.