Вопрос: Требуется ли письменное согласие работника на привлечение его на работы, не обусловленные трудовым договором, в частности на погрузочно-разгрузочные, если эти работы признаются производственной необходимостью? ("эж-ЮРИСТ", N 34, август 2004 г.)

Требуется ли письменное согласие работника на привлечение его на работы, не обусловленные трудовым договором, в частности на погрузочно-разгрузочные, если эти работы признаются производственной необходимостью?

Следует уточнить, что законодательство не содержит такого понятия, как "привлечение работника" на работы, не обусловленные трудовым договором. В определенных ст. 74 ТК РФ случаях, характеризующихся острой необходимостью работодателя в привлечении дополнительных трудовых ресурсов (иначе говоря, в случаях производственной необходимости), возможен временный перевод в случае производственной необходимости.

Он производится работодателем по общему правилу в одностороннем порядке, но с соблюдением определенных условий.

Среди конкретных случаев такого перевода законодатель в ч. 1 вышеуказанной статьи выделяет:

предотвращение катастрофы, производственной аварии или устранение последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия;

предотвращение несчастных случаев, простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), уничтожения или порчи имущества;

замещение отсутствующего работника.

В случае производственной необходимости работодатель имеет право переводить работника на не обусловленную трудовым договором работу без его согласия при соблюдении следующих условий:

- срок такого перевода не может превышать 1 (один) месяц;

- перевод осуществляется в пределах той же организации;

- оплата труда производится по выполняемой работе, но не может быть ниже среднего заработка по прежней работе;

- работа, временно поручаемая работнику, не противопоказана ему по состоянию здоровья.

Руководствуясь указанными условиями, работодатель вправе перевести работника на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия, а также для предотвращения несчастных случаев. Названная группа случаев производственной необходимости дает работодателю абсолютное право осуществлять перевод работника без его согласия. Относительно других случаев международно-правовое регулирование и подходы судебной практики не позволяют сделать аналогичного вывода.

Исходя из положений подп. "d" п. 2 ст. 2 Конвенции МОТ от 28.06.30 N 29 "Относительно принудительного или обязательного труда" (ратиф. Указом Президиума ВС СССР от 04.06.56; далее - Конвенция), а также ч. 4 ст. 4 ТК РФ ("Запрещение принудительного труда") перевод работника без его согласия на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника может быть признан обоснованным при следующем условии.

Если это было вызвано чрезвычайными обстоятельствами или непринятие указанных мер могло привести к катастрофе, производственной аварии, стихийному бедствию, несчастному случаю и тому подобным последствиям (п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации"; далее - постановление).

Конституционный Суд РФ в Определении от 19.02.2004 N 55-О также отметил, что "принудительным или обязательным трудом не может считаться, в частности, всякая работа или служба, требуемая в условиях чрезвычайных обстоятельств, т. е. в случаях войны или бедствия или угрозы бедствия, как-то: пожары, наводнения, голод, землетрясения, сильные эпидемии или эпизоотии, нашествия вредных животных, насекомых или паразитов растений и иные обстоятельства, ставящие под угрозу или могущие поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего или части населения (подп. "d" п. 2 ст. 2 Конвенции) ".

Единственным исключением, при котором работодатель обязан получить письменное согласие работника на временный перевод в случае производственной необходимости, является перевод на работу, требующую более низкой квалификации (ч. 3 ст. 71 ТК РФ).

Ввиду вышеизложенного письменное согласие работника на временный перевод в случае производственной необходимости для осуществления погрузочно-разгрузочных работ требуется, если:

перевод для предотвращения простоя, уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника не вызван чрезвычайными обстоятельствами и неприменение этих мер не могло привести к катастрофе, производственной аварии, стихийному бедствию, несчастному случаю и тому подобным последствиям;

квалификация переводимого работника выше квалификации, требуемой для выполнения погрузочно-разгрузочных работ.

При осуществлении перевода с соблюдением закона отказ работника от него признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу - прогулом. Согласно п. 19 постановления в силу абз. 5 ст. 219, ч. 7 ст. 220 ТК РФ работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию за отказ от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности либо от выполнения тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором.

Поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих работнику воспользоваться названным правом и тогда, когда выполнение таких работ вызвано переводом вследствие производственной необходимости, отказ работника от временного перевода на другую работу в порядке ст. 74 ТК РФ по указанным выше причинам является обоснованным.

Д. Фалеев,

эксперт "эж-ЮРИСТ"

27 августа 2004 г.

"эж-ЮРИСТ", N 34, август 2004 г.