Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 5 мая 2011 г. N Ф10-1330/11 по делу N А68-4041/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28.04.2011.

Постановление изготовлено в полном объеме 05.05.2011.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего

Нарусова М.М.

Судей

Егоровой С.Г.

Солодовой Л.В.

при участии в заседании:

от истца:

Скварника Т.М. - генерального директора (протокол N 3 от 16.02.2005, приказ от 16.02.2005)

от ответчика:

Заикиной В.А. - представителя (доверенность от 16.03.2011)

Морозова А.Б. - представителя (доверенность от 10.02.2011)

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Закрытого акционерного общества "ИНГАТЭ", г. Тула, на решение Арбитражного суда Тульской области от 01.12.2010 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 по делу N А68-4041/10,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (далее ООО) "АС Сервис+" обратилось в Арбитражный суд города Москвы к закрытому акционерному обществу (далее ЗАО) "ИНГАТЭ" о взыскании с ответчика неиспользованных денежных средств в размере (уточненном в порядке ст. 49 АПК РФ) 58 995 руб.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.10.2010 дело передано по подсудности в Арбитражный суд Тульской области.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 01.12.2010 (судья Л.Д. Тажеева), оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 (судьи Е.И. Можеева, Л.А. Капустина, И.Г.Сентюрина), исковые требования ООО "АС Сервис+" удовлетворены в полном объеме.

В кассационной жалобе ЗАО "ИНГАТЭ" просит принятые по делу судебные акты отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда двух инстанций фактическим обстоятельствам дела и нарушение судом норм материального и процессуального права.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

Представитель истца, считая доводы кассационной жалобы необоснованными, просил оставить ее без удовлетворения, а судебные акты - без изменения.

Проверив материалы дела, заслушав представителей сторон, обсудив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции считает необходимым обжалуемые судебные акты оставить без изменения исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, в соответствии с договором N 2-инг/08 от 15.01.2008, заключенным между ООО "АС Сервис+" (заказчик) и ЗАО "Ингатэ" (исполнитель), исполнитель обязуется выполнить работы по привлечению целевых посетителей по тематике бронирование гостиниц на интернет-сайт www.assp.ru (далее "Интернет-сайт") из любых источников сети Интернет, а также посетителей из поисковых систем: Yandex.ru, Google.ru, Rambler.ru, Aport.ru, Mail.ru, Yahoo.com, GoGo.ru, Webalta.ru, Msn.com (далее "Поисковых систем") по согласованным в договоре ключевым фразам (словам или словосочетаниям, набранным пользователем в строке поиска поисковой системы) (пункт 1.1). Заказчик обязуется в полном объеме оплачивать выполненные исполнителем работы (пункт 1.2).

Целью работ, выполняемых Исполнителем по Договору, является привлечение посетителей на интернет-сайт, а также обеспечение нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы "Yandex" (пункт 2.1).

Пунктом 2.2 договора предусмотрено, что для достижения цели, согласованной в пункте 2.1, исполнитель выполняет следующие виды работ:

- привлечение посетителей на интернет-сайт со страниц результатов поиска поисковых систем по ключевым фразам, согласованным в пункте 4.5 договора.

- привлечение посетителей на интернет-сайт, осуществляющих поиск информации по тематике, согласованной в пункте 1.1. договора, из любых источников сети Интернет, посредством размещения тематических ссылок на Интернет-сайт (ключевые фразы, содержащиеся в ссылках, самостоятельно определяются исполнителем).

- работы по оптимизации интернет-сайта (подготовка интернет-сайта к корректной и оперативной индексации поисковыми системами).

- обеспечение нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы "Yandex.ru" по согласованным ключевым фразам.

В соответствии с пунктом 2.3 договора в целях исполнения договора, привлеченными целевыми посетителями являются:

а) посетители, перешедшие на интернет-сайт со страниц результатов поиска поисковых систем, по согласованным ключевым фразам.

б) посетители, осуществляющие поиск информации по тематике, согласованной в пункте 1.1 договора, и перешедшие на интернет-сайт по ссылке, содержащей идентификатор: ?id = at.

Исполнитель приступает к работам по привлечению целевых посетителей на интернет-сайт в течение 2 рабочих дней с момента поступления от заказчика первого платежа, предусмотренного договором (пункт 2.4).

Исполнитель ведет учет посетителей, привлеченных на интернет-сайт заказчика, посредством системы анализа интернет-сайта "Google Analytics". Данная система размещается исполнителем на интернет-сайте заказчика в течение 2 рабочих дней со дня заключения договора и признается сторонами как объективная, поскольку не принадлежит ни одной из сторон договора (пункт 2.5).

Согласно пункту 4.1 договора расчеты между заказчиком и исполнителем производятся на основании выставляемых счетов и осуществляются в течение 5 банковских дней со дня выставления счета.

Первый платеж по договору представляет собой предоплату: работы по оптимизации интернет-сайта в размере 18 000 рублей; депозит в размере 34 700 рублей. Указанный депозит является предоплатой за последний месяц работ по договору, и в случае прекращения действия договора используется исполнителем полностью на оплату работ по привлечению целевых посетителей и не подлежит возврату заказчику (пункт 4.2).

Остальные платежи по договору осуществляются заказчиком ежемесячно по итогам месяца в размере, зависящем от результатов работ исполнителя, в соответствии с пунктами 4.4, 4.5 договора (пункт 4.3).

Стоимость работ исполнителя по привлечению целевых посетителей рассчитывается по окончании календарного месяца, исходя из расчета: количество привлеченных целевых посетителей за месяц Х стоимость одного привлеченного целевого посетителя. Стоимость одного привлеченного целевого посетителя составляет 7 руб. (пункт 4.4).

Стоимость работ исполнителя по обеспечению нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы "Yandex" оплачивается и рассчитывается по окончании календарного месяца на основании ежедневных результатов, исходя из расчета: стоимость работ (в день) X количество дней нахождения ссылки на интернет-сайт на первой странице результатов поиска в отчетном месяце по следующим ключевым фразам:

N п/п ключевая фраза	стоим. работ в день	максимальная стоимость
в мес.
1. телефоны гостиниц Москвы	130	3900
2. дешевые гостиницы Москвы	130	3900
3. гостиница звездная	130	3900
4. Москва недорогая гостиница	100	3000
5. гостиницы города Москвы	100	3000
6. бронирование гостиниц в Москве 100		300

Максимальная стоимость работ в месяц (по всем ключевым фразам) 20 700 руб. (пункт 4.5).

Подтверждением выполнения работ исполнителя является отчет о выполненных работах, составляемый и подписываемый исполнителем, направляемый заказчику ежемесячно. Отчеты составляются на основании данных системы "Google Analytics" и анализа данных о положении ссылки на интернет-сайт в поисковой системе "Yandex.ru", осуществляемого исполнителем (пункт 5.1).

По факту выполнения работ, а также по истечении каждого отчетного периода (календарного месяца) стороны подписывают акт приема-передачи выполненных работ.

Основанием для принятия работ служат отчеты исполнителя (пункт 5.2). Заказчик обязан в течение 5 рабочих дней с момента получения отчета и акта приема-передачи работ направить исполнителю подписанный акт приема-передачи работ, либо письменное мотивированное возражение об отказе в принятии работ (письмом с уведомлением о вручении), уведомив о принятом решении менеджера исполнителя (пункт 5.3).

В случае неполучения отказа в принятии работ в течение указанного в пункте 5.3 срока отчет исполнителя считается принятым, а акт приема - передачи работ подписанным со стороны заказчика. При несоблюдении заказчиком срока подписания акта приема-передачи работ и предоставления мотивированного отказа, указанного в пункте 5.3. договора, отчет исполнителя считается принятым, а акт приемки-передачи подписанным со стороны заказчика.

В соответствии с пунктом 9.1 любые уведомления, разрешенные и/или необходимые по договору должны направляться уведомляющей стороной в адрес уведомляемой стороны почтой с уведомлением о вручении с дублированием по электронной почте, факсом, курьером. Все изменения и дополнения к договору согласуются сторонами, подписываются, оформляются в виде дополнений или приложений к договору, являющихся его неотъемлемой частью.

22.08.2008 сторонами было подписано дополнительное соглашение N 1, вступившее в силу с 01.09.2008, которым стороны установили следующий порядок оплаты работ:

- расчеты между заказчиком и исполнителем производятся на основании выставляемых счетов и осуществляются в течение 5 банковских дней со дня выставления счета (пункт 2.1);

- платежи за работы по привлечению целевых посетителей осуществляются заказчиком ежемесячно по итогам месяца в размере, зависящем от результатов работ исполнителя (пункт 2.2);

- стоимость работ исполнителя по привлечению целевых посетителей рассчитывается по окончании календарного месяца, исходя из расчета:

количество привлеченных целевых посетителей за месяц X стоимость одного привлеченного целевого посетителя. Стоимость одного привлеченного целевого посетителя составляет 7 рублей (пункт 2.3);

- депозит, внесенный в соответствии с пунктом 4.2 договора, в размере 34700 руб., является предоплатой за последний месяц работ по договору и в случае прекращения действия договора используется исполнителем полностью на оплату работ по привлечению целевых посетителей и не подлежит возврату заказчику (пункт 2.4);

- стоимость работ исполнителя по обеспечению нахождения ссылок на Интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы Yandex составляет 20700 рублей в месяц (пункт 2.5);

- работы по обеспечению нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы "Yandex" оплачиваются Заказчиком ежемесячно в порядке предоплаты до 25 числа месяца предшествующего выполнению работ (пункт 2.6).

В соответствии с дополнительным соглашением N 2 от 27.02.2009 из договора N2-инг/08 от 15.01.2008 был исключен раздел 4, п. 2 список ключевых фраз, по которым осуществляется продвижение, изложен в следующей редакции:

N п/п ключевая фраза спрос______________________________________________________бронирование гостиниц в Москве 3461 Москва недорогая гостиница 3309 гостиницы города Москвы 1276 отдых Подмосковье цены 894__________________________________________________________________

В соответствии с пунктом 3 с момента заключения дополнительного соглашения N 2 стороны договорились о следующем порядке оплаты работ:

1 2 3 4 - расчеты производятся на основании выставляемых счетов и осуществляются в течение 5 банковских дней со дня выставления счета (пункт 3.1);

- платежи за работы по привлечению целевых посетителей осуществляются заказчиком ежемесячно по итогам месяца в размере, зависящем от результатов работ исполнителя (пункт 3.2);

- стоимость работ исполнителя по привлечению целевых посетителей рассчитывается по окончании календарного месяца, исходя из расчета: количество привлеченных целевых посетителей за месяц X стоимость одного привлеченного целевого посетителя. Стоимость одного привлеченного целевого посетителя составляет 7 рублей (пункт 3.3);

- в указанную стоимость работ входит привлечение не менее 2000 целевых посетителей на интернет-сайт в месяц (пункта 3.4);

- превышение заявленного в пункте 3.4 дополнительного соглашения числа привлеченных исполнителем целевых посетителей заказчиком не оплачивается (пункт 3.5);

- депозит, внесенный в соответствии с пунктом 4.2 договора, в размере 34700 руб. является предоплатой за последний месяц работ по договору и в случае прекращения действия договора используется исполнителем полностью на оплату работ по привлечению целевых посетителей и не подлежит возврату заказчику(пункт 3.6);

- стоимость работ исполнителя по обеспечению нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы "Yandex" составляет 20700 рублей в месяц (пункт 3.7);

- работы по обеспечению нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы "Yandex" оплачиваются заказчиком ежемесячно в порядке предоплаты до 25 числа месяца предшествующего выполнению работ (пункт 3.8).

В соответствии с пунктом 4 условия, указанные в пунктах 1, 2, 3 дополнительного соглашения N 2, начинают действовать с 01.03.2009.

Истцом представлены выполненные компьютерным способом и никем не подписанные отчеты о поисковом продвижении сайта - позиции по ключевым фразам в ПС "Yandex" за март-август 2009 года.

Ссылаясь на то, что ответчик не исполнял принятые на себя обязательства в соответствии с пунктом 3.7 дополнительного соглашения в период с марта 2009 года по август 2009 года, не использовал перечисленные ему в качестве предоплаты средства, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд двух инстанций, правильно руководствуясь ст. ст. 8, 15, 307, 309, 393, 779, 781 ГК РФ и учитывая условия договора N 2-инг/08 от 15.01.2008, обоснованно исходил из отсутствия в материалах дела доказательств оказания ответчиком услуг истцу по обеспечению нахождения ссылок на интернет-сайте на первой странице результатов поисковой системы "Yandex.ru" по согласованным ключевым фразам на сумму перечисленного аванса в размере.

Установив правильность расчета истца, произведенного исходя из стоимости одной услуги в неделю с учетом полного количества недель в месяц и полученных от ответчика отчетов о поисковом продвижении сайта, и указав, что разница между суммой перечисленного аванса и фактически оказанных ответчиком услуг составила 58 995 руб., суд правомерно удовлетворил исковые требования в данном размере.

При этом судом правильно были приняты во внимание выводы, содержащиеся в экспертном заключении АНО ЦЕНТР "Независимая Экспертиза" N 050227 от 3-20.09.2010, согласно которым информация, содержащаяся как в теле представленных на экспертизу электронных писем, так и в прикрепленных к ним файлах, полностью соответствуют информации, предоставленной ООО "АС Сервис+" в материалы арбитражного дела N А68-4041/10. Произвести какие-либо изменения/редактирование содержания представленных на экспертизу электронных писем с целью фальсификации силами "АС Сервис+" или третьим лицом - было невозможно. Электронные письма с момента отправки/получения остались в неизменном виде.

Данные выводы экспертизы свидетельствуют, как правильно указано судом, о несостоятельности доводов ответчика о недостоверности содержания соответствующих электронных отчетов, представленных истцом.

Таким образом, вывод суда о недоказанности ответчиком факта оказания услуг истцу в полном объеме соответствует фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

С учетом вышеизложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что доводы кассационной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой и апелляционной инстанций при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебных актов по существу, влияли бы на оценку законности и обоснованности либо опровергали выводы судов двух инстанций, в связи с чем признаются судом кассационной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тульской области от 01.12.2010 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 по делу N А68-4041/10 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

М.М. Нарусов

Судьи

С.Г. Егорова Л.В. Солодова