Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 10 ноября 2011 г. N Ф10-3262/11 по делу N А54-6284/2009

Резолютивная часть постановления изготовлена 02.11.2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 10.11.2011 г.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего Сладкопевцевой Н.Г.

Судей Чистовой И.В., Шильненковой М.В.

при участии в заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьих лиц: не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу МУП города Рязани "Рязанское муниципальное предприятие тепловых сетей" на решение Арбитражного суда Рязанской области от 02.03.2011 постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 по делу N 54-6284/2009,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие города Рязани "Рязанское муниципальное предприятие тепловых сетей" (далее - МУП "РМПТС") обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 4" в лице филиала открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 4" - "Рязанская региональная генерация" (далее - ОАО "Квадра") о взыскании убытков в виде стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии в сумме 8 654 037 руб. 27 коп.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены администрация города Рязань и Главное управление "Региональная энергетическая комиссия" Рязанской области (далее - ГУ "РЭК).

Определением от 01.06.2010 суд первой инстанции удовлетворил заявление ответчика об изменении его наименования на открытое акционерное общество "Квадра" в лице филиала открытого акционерного общества "Квадра" - "Рязанская региональная генерация" (далее - ОАО "Квадра").

Решением Арбитражного суда Рязанской области от 02.03.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 решение суда оставлено без изменения.

Ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов арбитражного суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, МУП "РМПТС" обратилось в Федеральный арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит об отмене обжалуемых судебных актов.

Заявитель кассационной жалобы указывает, что судом не учтено то обстоятельство, что, как свидетельствуют технологические испытания фактические потери тепловой энергии выше нормативных, учтенных при формировании тарифа.

Представители лиц, участвующих в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Федерального арбитражного суда Центрального округа и Высшего арбитражного суда Российской Федерации, в судебное заседание не явились. Дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, суд кассационной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как установлено судом, 01.07.2001 между МУП "РМПТС" (энергоснабжающая организация, Заказчик) и филиалом "Рязанская тепловая сеть" ОАО "Рязаньэнерго" (правопредшественник ОАО "Квадра") (транспортирующая организация, Исполнитель-потребитель) был заключен договор N 1 на оказание услуг по транспортировке и отпуску тепловой энергии предметом которого является порядок транспортировки тепловой энергии от Ново-Рязанской ТЭЦ потребителям "Заказчика" и "Исполнителя- потребителя" через тепловые сети "Исполнителя-потребителя" и порядок расчетов между сторонами (пункт 1.1. договора) (т. 1, л.д. 11-16).

Согласно пункту 3.9. договора нормативные тепловые потери на тепловых сетях "Заказчика" и "Исполнителя-потребителя" рассчитываются каждой из сторон самостоятельно, в пределах годовых нормативов, принятых РЭК или Горсоветом при утверждении тарифов (Приложение 5). Результаты расчетов, представленные сторонами, учитываются при распределении количества тепловой энергии между сторонами.

Распределение месячного отпуска тепловой энергии от Ново-Рязанской ТЭЦ между "Заказчиком" и "Исполнителем-потребителем" осуществляется в соответствии с согласованной методикой, Приложение N 7, утвержденной главными инженерами сторон.

Окончательное количество переданной "Исполнителем-потребителем" "Заказчику" после транспортировки и получения от "Заказчика" "Исполнителем-потребителем" тепловой энергии оформляется 2-х сторонним актом в последний рабочий день отчетного месяца. Акт подписывается полномочными представителями сторон (пункт 3.11 договора).

В соответствии с пунктом 4.1. договора (в редакции дополнительного соглашения от 28.11.2008 года) расчетным периодом по настоящему договору является календарный месяц. Расчеты за полученную "Исполнителем - потребителем" от "Заказчика" тепловую энергию и подпиточную воду согласно пункту 3.11 договора производятся на основании статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации зачетом встречных однородных требований за оказанные заказчику услуги по транспортировке тепловой энергии ежемесячно в месяце следующем за расчетным. Сроки оформления зачета встречных требований до 15 числа месяца, следующего за расчетным (т. 9, л.д. 48).

Согласно пункту 4.2. договора (в редакции дополнительного соглашения от 28.11.2008 года) разница во взаиморасчетах между услугами по транспортировке и покупкой "Исполнителем-потребителям" тепловой энергии и подпиточной воды определяется "Исполнителем-потребителем", согласовывается с "Заказчиком" и предъявляется к оплате на основании платежных требований с акцептом до 15 числа месяца следующего за расчетным (т. 9, л.д. 48).

Согласно пункту 7.1. договор (в редакции дополнительного соглашения от 08.04.2008 года) действует с 01.01.2008 года по 31.12.2008 года и считается продленным на следующий календарный год, если не менее, чем за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо заключении договора на новых условиях (т. 2, л.д. 57).

Пунктом 2.6. "Методики месячного распределения отпуска тепловой энергии" (Приложение N 7) к договору установлено, что в общий полезный отпуск тепла для потребителей ответчика входит величина сверхнормативных потерь тепловой энергии, определяемая по двухсторонним актам (т. 1, л.д. 23).

Пунктом 2.9. Приложения N 8 "Методики месячного распределения сетевой воды" к договору N 1 от 01.07.2001 года установлено, что в общий отпуск воды для ответчика включается сверхнормативная утечка сетевой воды, определяемая по двухсторонним актам (т. 1, л.д. 26).

МУП "РМПТС" было проведено обследование сетей ОАО "Квадра - Генерирующая компания" с целью выявления нарушений, приводящих к сверхнормативным потерям тепловой энергии через нарушенный теплоизоляционный слой при ее передаче.

В ходе обследования истцом состояния тепловых сетей ответчика в одностороннем порядке были выявлены нарушения теплоизоляционного слоя на отдельных участках (отсутствие тепловой изоляции, частичное разрушение изоляции), о чем оформлены акты N 215 от 27.08.2009 года (т. 2, л.д. 145), N 216 от 27.08.2009 года (том 2 л.д. 146), N 222 от 01.09.2009 года (том 2 л.д. 147), N 327 от 10.09.2009 года (том 2 л.д. 149), N 308 от 18.08.2009 года (том 2 л.д. 148 ), N 415 от 29.09.2009 года (том 2 л.д. 144), N 417 от 30.09.2009 года (т. 2, л.д. 150).

Как следует из акта об отпуске тепловой энергии от источника теплоты Рязанского филиала ООО "Ново-Рязанская ТЭЦ" за сентябрь 2009 года, отпуск тепловой энергии в сети ответчика составил 70 863 Гкал. (т. 3, л.д. 60).

06 ноября 2009 года истцом был составлен акт о распределении тепловой энергии и подпиточной воды между МУП "РМПТС" и ОАО "Квадра - Генерирующая компания" в зоне Ново-Рязанская ТЭЦ, согласно которому нормативные тепловые потери ответчика при передаче тепловой энергии составили 18 679 Гкал., сверхнормативные тепловые потери ответчика составили 9 149 Гкал. (т 1, л.д. 28).

Объем тепловой энергии, отпущенный абоненту в лице ОАО "Квадра - Генерирующая компания" определен в размере 52 184 Гкал в виде разницы тепловой энергии в объеме 70 863 Гкал, отпущенной в сети, и 18 678 Гкал, составляющих нормативные потери.

При этом количество тепловой энергии в объеме 9 149 Гкал, составляющее, по мнению истца, сверхнормативные потери, включено в объем полезного отпуска.

Письмом от 06.10.2009 года исх. N 02/1-2228 истец направил в адрес ответчика 2 экземпляра актов о распределении тепловой энергии и подпиточной воды между МУП "РМПТС" и ОАО "Квадра - Генерирующая компания" в зоне Ново-Рязанская ТЭЦ за сентябрь 2009 года для подписания (т. 1, л.д. 27).

08 октября 2009 года ответчик составил акт об отпуске тепла за сентябрь 2009 года по зоне Ново-Рязанской ТЭЦ, согласно которому тепловые потери ответчика составили 20773 Гкал. (т. 2, л.д. 128).

При этом полезный отпуск тепловой энергии для МУП "РМПТС" в размере 50090 Гкал. определен ответчиком как разница величины отпуска и тепловых потерь (70863 - 20773) = 50090 Гкал.

Письмом от 14.10.2009 исх. N ВС-910/2316, направленным в адрес истца, ответчик сообщил, что в связи с не достижением договоренности по распределению тепловой энергии и подпиточной воды от Ново-Рязанской ТЭЦ за сентябрь 2009 года ответчик принимает тепловые потери в количестве 20 773 Гкал. (т. 2, л.д. 132-135).

Истец в свою очередь письмом от 14.10.2009 года исх. N 02/2-1046 направил в адрес ответчика расчет потерь тепловой энергии за сентябрь месяц 2009 года в связи с отсутствием на теплопроводах ответчика теплоизоляции по актам N 415 от 29.09.09 г., NN 215, 216 от 27.08.09 г., N 222 от 01.09.09 г., N 327 от 10.09.09 г., N 308 от 18.08.09 г., N 417 от 30.09.09 г. (т. 2, л.д. 142-143), согласно которого общие потери тепловой энергии составили 9574 Гкал.

Поскольку ответчик отказался подписывать акт о распределении тепловой энергии и подпиточной воды и возместить сверхнормативные потери, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суды обеих инстанций, рассматривая настоящий спор, исходили из отсутствия правовых оснований для удовлетворения исковых требований.

Суд кассационной инстанции считает, что указанные выводы арбитражного суда соответствующими фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства.

Как следует из материалов дела, истец обратился с исковым заявлением о взыскании убытков, составляющих стоимость сверхнормативных потерь.

Согласно ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, гражданско-правовая ответственность наступает при наличии совокупности оснований для возмещения убытков: противоправность действий (бездействия) причинителя убытков, причинная связь между противоправными действиями (бездействием) и убытками. Доказыванию также подлежит размер вреда (убытков), причиненного указанными действиями.

Недоказанность хотя бы одного из указанных условий является основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании убытков.

Из представленного в материалы дела письма Департамента государственной энергетической политики и энергоэффективности N 02-0011 от 13.01.2010 (т. 6, л.д. 43-45) следует, что в соответствии с пунктом 4.2.4. постановления Правительства Российской Федерации от 28.05.2008 г. N 400 "О Министерстве энергетики Российской Федерации" Министерство энергетики осуществляет государственную функцию по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии.

При разработке указанных нормативов учитываются исключительно технически обоснованные значения технологических потерь при передаче теплоносителей и тепловой энергии.

При этом потери теплоносителя и потерь тепла с ними при нарушениях нормального режима эксплуатации тепловых сетей, а также потери, превышающие расчетные нормативные значения потерь теплоносителей и тепловой энергии, в норматив технологических потерь при передаче тепловой энергии не включаются.

Согласно материалам, обосновывающим значения нормативов технологических потерь в тепловых сетях ОАО "Квадра", утвержденным в Минэнерго России на 2009 год, тепловые потери составляют 383,712 тыс. Гкал.

Из "Экспертного заключения по вопросу пересмотра тарифов на тепловую энергию и услуги по ее передаче для потребителей филиала ОАО "ТГК-4" на 2009 год", проведенном экспертной группой ГУ "Региональная энергетическая комиссия", для ответчика рассчитаны нормативные тепловые потери в размере 347,100 тыс. Гкал, что меньше утвержденных Минэнерго России.

Как следует из материалов дела, истец предъявил к взысканию спорную сумму на основании составленных им в августе, сентябре 2009 года актов обследования магистральных тепловых сетей, свидетельствующих об отсутствии теплоизоляции труб, данные из которых были включены им в расчет.

Расчет сверхнормативных потерь в количестве 9149 Гкал. за сентябрь 2009 года произведен истцом по формулам, предусмотренным "Методическими рекомендациями для определения эффективности мероприятий по экономии тепловой энергии и топлива в промышленности и на транспорте" (под ред. Плаунова С.И., Соколова С.С. и др. (Энергосбыт "Челябэнерго", Курганский областной Совет НТО, г. Курган, 980 г.) (т. 3, л.д. 83-145).

Суды обоснованно не приняли во внимание расчет сверхнормативных потерь, представленный истцом, поскольку он выполнен на основании методики, применение которой сторонами не было согласовано.

В соответствии с разделом 5 "Определение фактических тепловых потерь в водяных тепловых сетях" Методических указаний по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "тепловые потери" тепловые потери за прошедший отрезок времени (месяц, сезон, год) через теплоизоляционные конструкции тепловых сетей по их балансовой принадлежности определяются при фактических температурных режимах работы тепловой сети (средних за соответствующие периоды значения температуры сетевой воды в подающем и обратном трубопроводах, наружного воздуха и грунта) и ее теплотехнических характеристиках, принятых для определения нормируемых эксплуатационных тепловых потерь.

Согласно пункту 5.1.2 Методических указаний тепловые потери за прошедший месяц работы тепловой сети определяются по формулам (22) -(25) с постановкой в них вместо ожидаемых среднемесячных значений температур сетевой воды, наружного воздуха и грунта их фактических среднемесячных значений по результатам эксплуатационных измерений и метеорологическим данным.

Однако, представленный в обоснование заявленного требования истцом расчет (в части определения ненормативных потерь) (том 3 л.д. 86-87) не содержит сведений об учете результатов эксплуатационных измерений, материальной характеристики тепловой сети и ее структуры по диаметрам трубопровода по типам прокладки и видам теплоизоляционных конструкций.

В ходе судебного разбирательства судом была назначена судебная экспертиза с целью определения сверхнормативных потерь, проведение которой было поручено эксперту ООО "Научно-производственная компания ОРГРЭС" Шмыреву Е.М. и дополнительная экспертиза для разъяснения вопроса о фактических тепловых потерях в тепловых сетях ОАО "Квадра" в целом за сентябрь 2009 г..

По результатам экспертизы установлено, что фактические тепловые потери за сентябрь 2009 года для тепловых сетей, находящихся в эксплуатационной ответственности ответчика, составили 20479 Гкал. (в том числе тепловые потери через теплоизоляционные конструкции - 16610 Гкал., тепловые потери с потерями сетевой воды - 3 869 Гкал.) (том 12 л.д. 104).

Как правильно указал арбитражный суд, ответчик признавал тот факт, что потери тепловой энергии в спорный период составили больший объем, а именно, 20 773 Гкал.

В экспертном заключении также указано, что примененная истцом методика является оценочной и не может быть использована при коммерческих расчетах.

Согласно заключению эксперта и пункту 5.1.3. Методических указаний по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю '"тепловые потери" определение эксплуатационных тепловых потерь за прошедший период работы тепловых сетей осуществляется в сопоставимых условиях по значению материальной характеристики в целом (или по отдельным видам прокладки).

В связи с чем считается некорректным определение фактических тепловых потерь и сопоставление их с нормативными значениями на отдельных участках, ввиду отсутствия приборов учета на каждом выделенном участке тепловой сети (том 9 л.д. 92).

В Приложении N 7 к договору N 1 от 01.07.2001 г. "Методика месячного распределения отпуска тепловой энергии от НРТЭЦ между МУП "РМПТС" и филиалом "Рязанская тепловая сеть" ОАО "Рязаньэнерго" общий полезный отпуск тепла для потребителей "РТС" рассчитан с учетом сверхнормативных потерь теплоэнергии на сетях ответчика и его потребителей по актам.

Таким образом, из Приложения N 7 следует, что сверхнормативные потери должны учитываться в составе общего объема тепловой энергии подлежащего оплате.

Между тем, истец не представил доказательств того, какое количество тепловой энергии было фактически отпущено ответчику, а также, каким образом производился расчет тепловой энергии, подлежащий оплате и в каком объеме она фактически оплачена.

При таких обстоятельствах и с учетом надлежащей оценки представленных сторонами доказательств, кассационная коллегия считает, что суд пришел к правильному выводу об отсутствии правовых оснований для взыскания спорной суммы в качестве убытков.

Исходя из изложенного, предусмотренных законом оснований для отмены обжалуемых судебных актов не имеется.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Рязанской области от 02.03.2011 постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 по делу N 54-6284/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

Н.Г. Сладкопевцева

Судьи

И.В. Чистова М.В. Шильненкова