Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 7 ноября 2011 г. N Ф10-3859/11 по делу N А68-10170/10

г. Брянск

07 ноября 2011 г.

Дело N А68-10170/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 31.10.2011.

Полный текст постановления изготовлен 07.11.2011.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судьи Стрегелевой Г.А.,

судей Радюгиной Е.А., Чаусовой Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Кондитерское предприятие "Суворовские конфеты" на постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 (судьи Дорошкова А.Г., Тиминская О.А., Стаханова В.Н.) по делу N А68-10170/10,

при участии в судебном заседании представителей:

от ООО "Кондитерское предприятие "Суворовские конфеты" (ОГРН 1077152000243; ул. Толстого, д. 11, г. Суворов, Тульская обл.) - Григорьевой Н.Н. (дов. от 28.10.2011 б/н - пост.), Протасовой Е.А. (дов. от 02.06.2011 б/н - пост.),

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Тульской области (ул. Оборонная, д. 114, г. Тула ) - Дудкиной А.С. (заместитель начальник отдела, дов. от 24.06.2011, N 6376-пост.), Марковой С.С. (начальник отдела юридического обеспечения, дов. от 10.02.2011 N 1179 - пост.),

от ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Тульской области (ул. Мира, д. 25, г. Тула) - Трофимовой Т.Н. (дов. от 20.10.2011 N 3768 - пост.),

УСТАНОВИЛ

общество с ограниченной ответственностью "Кондитерское предприятие "Суворовские конфеты" (далее - Общество, предприятие) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Тульской области (далее - Управление Роспотребнадзора в Тульской области, Управление) от 09.12.2010 N 1 о запрещении использования пищевой продукции по назначению, ее утилизации или уничтожении.

Определением арбитражного суда от 09.03.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено федеральное государственное учреждение здравоохранения "Центр гигиены и эпидемиологии в Тульской области".

Решением Арбитражного суда Тульской области от 07.04.2011 (судья Елисеева Л.В.) признано недействительным постановление руководителя Управления Роспотребнадзора в Тульской области от 09.12.2010 N 1 о запрещении использования пищевой продукции по назначению, ее утилизации или уничтожении, как несоответствующее требованиям Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов".

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 решение суда отменено, в удовлетворении требований ООО "Кондитерское предприятие "Суворовские конфеты" отказано.

В кассационной жалобе предприятие просит отменить постановление апелляционной инстанции, оставив в силе решение суда первой инстанции, ссылаясь при этом на неправильное применение судом апелляционной инстанции норм материального права.

В соответствии со ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность судебного акта проверена кассационной инстанцией исходя из доводов заявителя жалобы.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобе и в отзыве на жалобу, выслушав пояснения принявших участие в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения заместителя руководителя Управления Роспотребнадзора по Тульской области от 25.10.2010 N 383/03 сотрудниками Управления совместно представителями ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Тульской области" в отношении предприятия проведена плановая выездная проверка по соблюдению обязательных требований в области санитарно-эпидемиологическом благополучия населения, качества и безопасности пищевых продуктов, в процессе которой проведен, в том числе, отбор образцов продукции.

09.11.2010 с целью установления соответствия выпускаемой предприятием продукции требованиям п. 1.5.2.2 СанПиН 2.3.2.1078-01 проверяющими взяты 3 образца готовой продукции (конфеты), в том числе конфеты "Кешью в шоколаде" в количестве 0,2 кг с датой выработки 09.11.2010, о чем составлен протокол о взятии проб и образцов от 09.11.2010 и акт отбора проб продукции от 09.11.2010.

Согласно экспертному заключению от 15.11.2010 N 3395 в результате проведенной ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Тульской области" санитарно-эпидемиологической экспертизы (протокол испытаний от 15.11.2010 N 3078) установлено, что проба - конфеты "Кешью в шоколаде" с датой выработки 09.11.2010 по микробиологическим показателям не соответствует Единым санитарно-эпидемиологическим требованиям к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю), утв. решением Комиссии таможенного союза от 28.05.2010 N 299, СанПиН 2.3.2.1078-01 "Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов" - установлено наличие дрожжей в количестве 80 КОЕ/г (при допустимом уровне - не более 50 КОЕ/г).

Предписанием от 15.11.2010 N 105/1-03 об устранении выявленных нарушений Управление предложило Обществу, в том числе, приостановить реализацию партии конфет "Кешью в шоколаде" (ГОСТ 4570-93) с датой выработки 09.11.2010 в количестве 230 кг до проведения повторных лабораторных исследований удвоенной выборки образцов продукции по микробиологическим показателям (на содержание дрожжей).

17.11.2010 проведен повторный отбор проб спорной партии продукции в удвоенном объеме выборки для проведения повторных испытаний и экспертизы.

Протоколом повторных лабораторных испытаний от 23.11.2010 N 3166 установлено, что в исследованном образце содержание дрожжей КОЕ/г также превышает допустимый уровень и составляет 120 КОЕ/г, о чем составлено экспертное заключение от 23.11.2010 N 3483.

29.11.2010 ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Тульской области" обратилось в ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Московской области" и в филиал ФГУ "Менделеевский ЦСМ" с просьбой провести сличительные испытания конфет глазированных "Кешью в шоколаде" на соответствие требованиям СанПиН 2.3.2.1078-01 п. 1.5.2.2 (п. 5) на наличие дрожжей (КОЕ/г) по ГОСТ 10444-12-88. На исследование направлены образцы конфеты "Кешью в шоколаде" в количестве 0,173 кг и 0,181 кг, по результатам испытаний которых установлено, что содержание дрожжей - 960 КОЕ/г при допустимом уровне не более 50 КОЕ/г.

09.12.2010 руководителем Управления Роспотребнадзора по Тульской области принято постановление N 1 о запрете реализации партии конфет "Кешью в шоколаде" с датой выработки 09.11.2010 ГОСТ 4570-93 (объем выработанной партии 230 кг.), изготовитель ООО "Кондитерское предприятие "Суворовский конфета", и об их утилизации, выбор способа и условий которой осуществляет общество. Постановление подлежало исполнение в срок до 20.12.2010.

Общество 21.12.2010 представило в Управление Роспотребнадзора по Тульской области акт от 19.12.2010 об утилизации спорной партии конфет.

Не согласившись с постановлением Управления Роспотребнадзора по Тульской области от 09.12.2010 N 1, ООО "Кондитерское предприятие "Суворовские конфеты" оспорило его в судебном порядке.

Удовлетворяя требования общества, суд первой инстанции, не усмотрев в действиях Управления Роспотребнадзора по Тульской области при проведении плановой проверки нарушений Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", на которых настаивал заявитель при рассмотрении дела, пришел к выводу, что исходя из буквального содержания протоколов о взятии проб и образцов от 09.11.2010 г. и от 17.11.2010 г. следует, что взятие проб для проведения экспертизы осуществлялось должностными лицами, проводившими проверку в соответствии с требованиями ст.ст. 26.4, 26.5 и 27.10 КоАП РФ, в отсутствии двух понятых, на необходимость присутствия которых указано в ст. 27.10 КоАП РФ, в связи с чем, признал указанные протоколы проб недопустимыми доказательствами по делу.

Отменяя решение суда, апелляционная коллегия судей, рассмотрев представленные материалы проверки, пришла к выводу, что процессуальные действия работников Управления Роспотребнадзора по Тамбовской области по отбору образцов проб для проведения исследования образцов конфет "Кешью в шоколаде" проводились не в соответствии с нормами, предусмотренными Кодексом об административных правонарушениях, а в соответствии с положениями Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов".

Согласно статье 25 Федерального закона Российской Федерации от 02.01.2000 N 29-ФЗ (ред. от 30.12.2008) некачественные и опасные пищевые продукты, материалы и изделия, изъятые из оборота, подлежат соответствующей экспертизе (санитарно-эпидемиологической, ветеринарно-санитарной, товароведческой и другой), проводимой органами государственного надзора и контроля в соответствии со своей компетенцией, в целях определения возможности утилизации или уничтожения таких пищевых продуктов, материалов и изделий.

Порядок проведения экспертизы некачественной пищевой продукции установлен Положением о проведении экспертизы некачественных и опасных продовольственного сырья и пищевых продуктов, их использовании или уничтожении, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.1997 N 1263 (далее - Положение).

Во исполнение Постановления Правительства Российской Федерации от 29 сентября 1997 г. N 1263 издан приказ Госстандарта РФ от 05.01.1998 N 1 (ред. от 24.12.1999) "Об утверждении "Рекомендаций по проведению экспертизы некачественных и опасных продовольственного сырья и пищевых продуктов, выявленных в процессе государственного контроля и надзора".

В соответствии с п. 3.5 указанных рекомендаций отбор проб (образцов) пищевой продукции, подлежащей экспертизе, для лабораторных исследований (испытаний) осуществляется государственным инспектором в присутствии владельца продукции.

Также и ГОСТ 2668-85 "Методы отбора проб микробиологических анализов", и действующий Административный регламент Роспотребнадзора по исполнению государственной функции по осуществлению проверки деятельности юридических лиц (утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 19.10.2007 N 658), вышеназванное Положение о проведении экспертизы пищевых продуктов не содержат нормы об обязательности участия понятых при отборе проб для проведения лабораторных испытаний.

Согласно пунктов 10 и 11 названного Положения результаты проведенной экспертизы оформляются в виде заключения, в котором указывается на несоответствие продукции требованиям нормативных документов, а также определяется возможность ее утилизации или уничтожения. На основании этого заключения органы государственного надзора и контроля оформляют постановление о запрещении использования такой пищевой продукции по назначению, ее утилизации или уничтожении.

Оспариваемое постановление принято на основании экспертных заключений от 15.11.2010 N 3395, от 23.11.2010 N 3483, протоколов о взятии проб и образцов, актов отбора проб продукции от 09.11.2010, от 17.11.2010, протоколов сличительных испытаний, протокола лабораторных испытаний от 07.12.2010 N 10656 ИЛЦ ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Московской области", протокола Испытательного центра Сергиево-Посадского филиала ФГУ "Менделеевский ЦСМ" от 09.12.2010 N7934/05, из которых следует, что исследования опытных образцов проводились на соответствие Единым санитарно-эпидемиологическим требованиям к товарам, подлежащих санитарно-эпидемиологическому надзору и требованиям СанПин 2.3.2.1078-01, а не на предмет сбора доказательств в рамках возбужденного дела об административном правонарушении.

Таким образом, вывод суда апелляционной инстанции об отсутствии нарушений при отборе проб конфет, выразившихся в отсутствии понятых при осуществлении взятия образцов конфет "Кешью в шоколаде" выработки 09.11.2010, является правильным.

Выводы суда апелляционной инстанции основаны на всестороннем и полном исследовании и оценке имеющихся в деле доказательств в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доводы заявителя кассационной жалобы по существу направлены на переоценку доказательств, такими полномочиями суд кассационной инстанции в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не наделен.

Неправильного применения либо нарушения норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта, по данному делу не установлено.

Учитывая изложенное и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 по делу N А68-10170/10 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Кондитерское предприятие "Суворовские конфеты" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий судья

Г.А. Стрегелева

Судьи

Е.А. Радюгина Е.Н. Чаусова