Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 26 апреля 2012 г. N Ф10-1046/12 по делу N А64-3268/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 24.04.2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26.04.2012 г.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего		Панченко С.Ю.
Судей:		Шелудяева В.Н. Степиной Л.В.
При участии в заседании:
от ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" ОГРН 1056882285129 от УФАС по Тамбовской области ОГРН 1056882378464			Мулиной И.Н. - юрисконсульта (дов. от 23.12.2011 г. N 3268); Поповой Н.В. - ведущего специалиста-эксперта (дов. от 07.11.2011 г. N 36-Д);

рассмотрев кассационную жалобу Открытого акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 03.10.2011 г. (судья Малина Е.В.) и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 г. (судьи Семенюта Е.А., Сергуткина В.А., Ольшанская Н.А.) по делу N А64-3268/2011,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "ТЭСК", Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее - УФАС по Тамбовской области, антимонопольный орган) от 17.01.2011 г. по делу N 12/03 и предписания от 17.01.2011 года об устранении выявленных нарушений.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 03.10.2011 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 г. состоявшийся по делу судебный акт оставлен без изменения.

В кассационной жалобе Общество просит отменить решение и постановление суда, полагая, что они приняты в нарушение норм материального и процессуального права.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы жалобы, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, кассационная инстанция не находит оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела, на основании обращения ОАО "ТОСК" о нарушении ОАО "ТЭСК" антимонопольного законодательства (письмо от 08.07.2010 г. N 5475) УФАС по Тамбовской области приказом от 27.09.2010 г. N 221 возбудило дело N 1203 по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закона "О защите конкуренции").

По результатам рассмотрения данного дела антимонопольным органом принято решение от 17.01.2011 г. N 12/03 (резолютивная часть решения объявлена 30.12.2010 г.), п. 1 которого ОАО "ТЭСК" признано нарушившим ч. 1 ст. 10 Закона "О защите конкуренции" в связи с злоупотреблением доминирующим положением на товарном рынке купли-продажи электрической энергии, выразившимся в необоснованном отказе от согласования заявленных величин электрической энергии (мощности) на 2011 г. по договору энергоснабжения от 27.11.2009 г. N 1403/09, а также действиями по отказу от внесения изменений в указанный договор, определяющих порядок согласования договорного объема потребления электрической энергии, которые приводят или могут привести к ущемлению интересов ОАО "ТОСК".

На основании указанного решения ОАО "ТЭСК" выдано предписание N 12/03 от 17.01.2011 г. о прекращении нарушения ч. 1 ст. 10 Закона "О защите конкуренции", которым ОАО "ТЭСК" предписано прекратить нарушение ч. 1 ст. 10 Закона "О защите конкуренции", выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением на рынке купли-продажи электрической энергии, а также об изменении условий договора энергоснабжения от 27.11.2009 г. N 1403/09, а именно: привести указанный договор в соответствие с п. 66 Правил N 530, внести в указанный договор энергоснабжения условие о порядке согласования договорного объема потребления электрической энергии; не допускать отказ от согласования заявленных величин электрической энергии (мощности), непредусмотренный действующим законодательством (пункт 1.2.).

Полагая, что решение УФАС по Тамбовской области от 17.01.2011 г. по делу N 1203 и предписание N 12/03 от 17.01.2011 г. являются незаконными и нарушающими его права и законные интересы, ОАО "ТЭСК", обратилось в суд с соответствующими требованиями.

Суд полно и всесторонне исследовал доказательства, представленные сторонами, и, правильно применив нормы материального права, принял обоснованные судебные акты по существу спора.

Часть 1 ст. 10 Закона "О защите конкуренции" содержит запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно ч. 1 ст. 5 Закона "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов (п. 1 указанной статьи).

В соответствии с Приказом Тамбовского УФАС России от 31.08.2005 г. N 147 ОАО "ТЭСК" включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, по товарной группе "Услуги по снабжению электрической энергией" на территории Тамбовской области (зона обслуживания с долей более 65%).

Из материалов дела усматривается, что между ОАО Тамбовская энергосбытовая компания" и ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" заключен договор энергоснабжения от 27.11.2009 г. N 1403/09, по которому ОАО "ТОСК" является потребителем электрической энергии у ОАО "ТЭСК".

В силу п. 5.1 данного договора договорные величины электроэнергии согласовываются сторонами на основании заявки на договорной объем потребления электроэнергии (мощности), направленной энергосбытовой организацией (ОАО "ТОСК") гарантирующему поставщику (ОАО "ТЭСК") по форме Приложения N 1 к договору. Приложение N 1 по определенной форме является неотъемлемой частью договора и обязательно для исполнения сторонами.

На 2010 год форма Приложения N 1 была утверждена сторонами.

Согласно п. 3.1.2 названного договора ОАО "ТОСК" обязано не позднее 1 мая 2010 представить ОАО "ТЭСК" заявку потребителя электрической энергии и мощности на следующий календарный год с помесячной детализацией по диапазонам напряжений и точкам присоединения, исходя из готового максимума нагрузки, в том числе для расчета числа часов использования мощности на следующий год. В случае непредставления заявленной мощности принимается величина присоединенной мощности энергопринимающих устройств в точках поставки потребителей.

В исполнение указанного пункта договора ОАО "ТОСК" направило в адрес ОАО "ТЭСК" письмо (исх. от 29.04.2010 г. N 130/798), содержащее заявку на потребление электрической энергии и мощности на 2011 г. в виде Приложения N 1 к договору энергоснабжения от 27.11.2009 г. N 1403/09.

Заявка была подана в виде двух экземпляров оформленного ОАО "ТОСК" со своей стороны Приложения N 1 "Заявленные величины электрической энергии и мощности" и была получена ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания".

Письмом (исх. от 28.05.2010 г. N 130-06/958) ОАО "ТЭСК" сообщило ОАО "ТОСК", что согласовать Приложение N 1 к договору будет возможно только после предоставления ОАО "ТОСК" заявленных величин электрической энергии (мощности) конечными потребителями (копий приложений N 1 к договорам энергоснабжения между ОАО "ТОСК" и потребителями) на 2011 г. в соответствии с пунктом 3.1.21 договора.

Судом установлено, что заявленная мощность на 2011 г. относительно 2010 г. была уменьшена ОАО "ТОСК" с 44,099 МВт до 39,2 МВт.

Уменьшение данных величин мощности третье лицо объяснило тем, что в декабре 2009 г. семь "крупных" потребителей заявили о расторжении договоров энергоснабжения и переходе с 1 января 2010 г. на обслуживание к Гарантирующему поставщику - ОАО "ТЭСК", а в течение января-февраля 2010 г. об этом же заявили еще два таких же потребителя.

ОАО "ТОСК" 22.01.2010 г. направило в адрес ОАО "ТЭСК" письмо с предложением подписать Приложение N 1 в новой редакции в связи с изменением с 01.01.2010 г. состава потребителей, для которых ОАО "ТОСК" закупает электроэнергию у ОАО "ТЭСК".

Поскольку согласования со стороны ОАО "ТЭСК" осуществлено не было, 15.02.2010 г. ОАО "ТОСК" повторно обратилось с просьбой оформить Приложение N 1 к договору в новой редакции.

Однако повторно направленное Приложение N 1 также не было подписано со стороны ОАО "ТЭСК". При этом, у обеих компаний отсутствовали разногласия относительно представленных третьим лицом заявленных величин электрической энергии, но имелись разногласия относительно уменьшенных третьим лицом заявленных величин мощности.

Таким образом, отсутствие согласования со стороны ОАО "ТЭСК" заявленных ОАО "ТОСК" на 2011 г. величин энергии и мощности повлекло невозможность определения третьим лицом цены договора на следующий год, так как цена определяется из двух составляющих - объема электроэнергии (мощности) и тарифа.

В отсутствие согласованных договорных величин по состоянию на 30.11.2010 г., ОАО "ТОСК" было лишено возможности оценить стоимость договора на 2011 г. учетом разных вариантов тарифов на электроэнергию и мощность (одноставочных или двухставочных) с тем, чтобы реализовать свое право выбора того или иного тарифного плана для расчетов по договору на следующий год.

В соответствии с п. 58 "Основ ценообразования", утвержденных постановлением Правительства РФ N 109 от 26.02.2004 г., выбрать вариант тарифа для расчетов на следующий год ОАО "ТОСК" было обязано до 01.12.2010 г. исходя из подписанного приложения N 1 к договору.

Кроме того, судом учтено, что п. 66 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530, установлено, что в договоре энергоснабжения должен быть определен порядок согласования договорного объема потребления электрической энергии.

Однако в договоре от 27.11.2009 г. N 1403/09 такой порядок не определен в виду отсутствия конкретных сроков согласования договорного объема потребления электроэнергии.

Предложив ОАО "ТОСК" для согласования заявленных величин электрической энергии (мощности) руководствоваться разумным сроком, ОАО "ТЭСК" продолжало бездействовать в части либо согласования заявленных ОАО "ТОСК" величин электрической энергии (мощности), либо отказа в согласовании указанных величин, поэтому вывод антимонопольного органа о нарушении ОАО "ТЭСК" ч. 1 ст. 10 Закона "О защите конкуренции", является правомерным.

Учитывая изложенное, суд правомерно отказал в признании незаконными оспариваемых ненормативных актов антимонопольного органа.

Доводам кассационной жалобы давалась надлежащая правовая оценка в суде первой и апелляционной инстанции и оснований для их переоценки в силу ст. 286 АПК РФ у кассационной инстанции не имеется.

Нарушений процессуального закона, безусловно влекущих отмену обжалуемых судебных актов, не установлено.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 03.10.2011 г. и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 г. по делу N А64-3268/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу Открытого акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

С.Ю. Панченко

Судьи

В.Н. Шелудяев Л.В. Степина