Дополнительные отпуска за работу во вредных условиях труда: случаи и порядок предоставления (И.В. Гейц, "Консультант бухгалтера", N 9, сентябрь 2004 г.)

Дополнительные отпуска за работу во вредных условиях труда: случаи и порядок предоставления

В соответствии с положениями статьи 117 Трудового кодекса Российской Федерации работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, пользуются правом на оплачиваемый из средств работодателя ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

К вредным и опасным условиям труда трудовое законодательство относит работу на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, а также на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Для того, чтобы конкретный работник организации претендовал на дополнительный отпуск за работу в особых условиях, необходимо чтобы его должность (профессия) были включены в Перечень производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, утверждаемый Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

До настоящего времени такой Перечень не утвержден, а потому в силу положений статьи 423 ТК РФ при решении вопросов о предоставлении дополнительного отпуска должен применяться Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22 (в редакции изменений и дополнений) (далее по тексту - Список ВУТ).

Применение данного Списка в условиях действия нового ТК РФ подтверждено письмом Минтруда России от 12 августа 2003 г. N 861-7 "О порядке применения "Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день".

Наряду с указанным Списком могут применяться и иные нормативные акты бывшего СССР, которые устанавливали продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска, предоставляемого работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

В частности, постановлением Госкомтруда СССР от 5 февраля 1991 г. N 23 утвержден Список производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный отпуск за подземные вредные и тяжелые условия труда работникам промышленно-производственного персонала, занятым на горнодобывающих предприятиях, в объединениях и шахтостроительных, шахтопроходческих организациях металлургической промышленности.

Постановлением Госкомтруда СССР от 5 февраля 1991 г. N 26 утвержден Список производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный отпуск за подземные, вредные и тяжелые условия труда работникам промышленно-производственного персонала, занятым на строительстве, реконструкции, техническом перевооружении и капитальном ремонте метрополитенов, туннелей и других подземных сооружений.

Право работника на дополнительный отпуск, как правило, закрепляется в оформляемой по итогам аттестации рабочих мест по условиям труда Карте аттестации, форма которой приведена в приложении N 3 к Положению о порядке аттестации рабочих мест по условиям труда (постановление Минтруда России от 14 марта 1997 г. N 12).

По тому же основанию (а именно положениям статьи 423 ТК РФ) организации вправе применять Инструкцию о порядке применения Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденной постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20 (далее по тексту - Инструкция N 273/П-20).

Однако необходимо учитывать, что отдельные ее положения признаны недействующими Решением Верховного суда Российской Федерации от 15 апреля 2004 г. N ГКПИ 2004-481. На данном Решении мы остановимся более подробно.

При предоставлении дополнительных отпусков организации также должны учитывать положения статьи 121 ТК РФ, согласно которой в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Данный порядок подтвержден указанным Решением Верховного суда Российской Федерации N ГКПИ 2004-481.

Исходя из указанных положений в настоящее время не должны применяться положения пункта 8 Инструкции N 273/П-20, согласно которому в стаж работы, дающий право на получение дополнительного отпуска включаются периоды временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью, выполнения женщинами других работ, на которые они переведены в связи с кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до одного года, а также время выполнения государственных и общественных обязанностей.

Согласно Решению N ГКПИ 2004-481 также не должны применяться положения Инструкции N 273/П-20 о возможности предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска за работу во вредных условиях труда полной продолжительности "авансом", то есть до истечения 11 календарных месяцев соответствующего рабочего года работникам, постоянно занятым на соответствующих работах (предложение пятое пункта 9 Инструкции). Исходя из этого, если дополнительный отпуск предоставляется авансом (в том числе совместно с основным), то его продолжительность на дату предоставления должна определяться пропорционально отработанному времени.

Так как абзац 3 пункта 8 Инструкции N 273/П-20 не применяется, то в стаж работы, дающий право на получение дополнительного отпуска, не должны включаться период временной нетрудоспособности, время отпуска по беременности и родам, время выполнения государственных и общественных обязанностей, а по смыслу статьи 121 ТК РФ также и другие периоды, когда работник не работал в условиях, дающих право на получение отпуска.

Пример 1. Работнику организации с 12 июля 2004 г. предоставлен основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней за рабочий год с 5 апреля 2004 г. по 4 апреля 2005 г.

Работник занят на работах, включенных в Перечень производств с вредными условиями труда, дающий право на получение дополнительного отпуска продолжительностью 12 календарных дней. Дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется за рабочий год с 11 октября 2003 г. по 10 октября 2004 г. В указанном рабочем году до даты предоставления основного отпуска работник болел 20 календарных дней, находился в командировке 5 календарных дней.

При предоставлении основного оплачиваемого отпуска работнику также может быть предоставлен и дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных условиях, но только за период с 11 октября 2003 г. по 11 июля 2004 г. и с учетом фактической занятости в указанный период во вредных условиях

При этом по усмотрению самого работника дополнительный отпуск может быть предоставлен и в иное другое удобное для него время, в том числе по итогам соответствующего рабочего года для предоставления такого отпуска.

Всего дополнительный отпуск должен быть предоставлен из расчета 8 месяцев 6 дней (9 месяцев 1 день (период времени с 11 октября 2003 г. по 11 июля 2004 г.) за минусом неотработанных во вредных условиях труда 25 календарных дней), а по правилам округления (до 15 дней отбрасывается, а 15 и более округляется по полного месяца) за 8 месяцев.

Продолжительность дополнительного отпуска составит 8 календарных дней (12 календарных дней отпуска / 12 календарных месяцев в году х 8 отработанных месяцев), а всего продолжительность предоставляемого оплачиваемого отпуска - 36 календарных дней (28 календарных дней основного отпуска + 8 календарных дней дополнительного отпуска).

В связи с принятием Решения Верховного суда РФ N ГКПИ 2004-481 возникают вопросы, в каком порядке следует отныне предоставлять дополнительные отпуска за работу во вредных условиях, если фактически его продолжительность можно установить только по итогам полностью отработанного сотрудником рабочего года.

Так как какие-либо разъяснения по данному вопросу отсутствуют, представляется, что администрация организации вправе по согласованию с рабочим коллективом определить порядок его предоставления в коллективном договоре или в отдельном локальном акте, принятом на уровне организации.

Возможно применение варианта, при котором продолжительность дополнительного отпуска определялась бы по итогам отработанного работником года (как представляется, можно рассмотреть вопрос о предоставлении дополнительного отпуска в следующем году одновременно с основным отпуском за текущий рабочий год), или же продолжительность отпуска может определяться на дату предоставления работнику основного оплачиваемого отпуска, но с учетом фактически отработанного в соответствующих условиях времени.

В любом случае не допускается предоставление дополнительного отпуска за работу во вредных условиях труда "авансом" полной продолжительности. Такие нормы Инструкции N 273/П-20 признаны недействующими, а потому применяться не должны.

Пример 2. Работник организации на постоянной основе занят в производствах, дающих право на использование дополнительного оплачиваемого отпуска за работу во вредных производствах продолжительностью 12 рабочих дней.

Основной отпуск предоставляется работнику продолжительностью 28 календарных дней в период с 16 марта текущего года по 15 марта следующего года.

Правом на дополнительный отпуск работник пользуется за рабочий год с 12 октября прошлого года по 11 октября текущего года.

В текущем 2004 году основной отпуск предоставляется работнику с 9 августа. При этом основной отпуск работнику может быть предоставлен полной продолжительности 28 календарных дней.

Что касается дополнительного оплачиваемого отпуска, он может быть предоставлен работнику двумя способами:

1) пропорционально фактически отработанному в соответствующих производствах времени по состоянию на дату предоставления основного оплачиваемого отпуска (при соединении основного и дополнительного отпуска) или по состоянию на любую другую дату, когда работник и работодатель придут к соглашению об использовании дополнительного отпуска;

2) полной продолжительности - при отработке работником 11 месяцев в соответствующих производствах.

Исходя из условий вопроса, если работник воспользуется своим правом на дополнительный оплачиваемый отпуск по состоянию на 9 августа, то есть дату начала основного отпуска, то его продолжительность должна быть определена исходя из фактически отработанного в соответствующих производствах времени за период с 12 октября прошлого года по 9 августа текущего года. Если в течение указанного периода работник все время отработал во вредных условиях, продолжительность отпуска составит 10 рабочих дней (12 рабочих дней отпуска / 12 календарных месяцев х 10 месяцев, где 10 месяцев - количество полных месяцев, отработанных во вредных производствах, определяемое путем округления периода в 9 месяцев 29 дней).

Учитывая изложенное, у организаций могут возникнуть проблемы с формированием графиков отпусков. Если ранее предоставляемые отпуска определялись исходя из полной продолжительности основного и дополнительного отпусков, то сейчас необходимо будет производить расчеты определяющие, какой продолжительности дополнительный отпуск может быть предоставлен работнику на соответствующую дату.

Принятый организацией порядок предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков за работу во вредных и (или) опасных условиях труда рекомендуется закреплять в коллективном договоре. Порядок внесения изменений в уже действующий договор регулируется главой 7 ТК РФ и он идентичен порядку заключения договора (см. статью 44 ТК РФ).

При разработке графика отпусков и определении порядка предоставления отпусков следует также учитывать тот факт, что право на получение дополнительного отпуска полной продолжительности возникает у работника при условии, что он 11 месяцев отработал в соответствующих условиях (абзац 2 пункта 8 Инструкции N 273/П-20).

Тот факт, что Решение Верховного суда РФ признало отдельные положения Инструкции N 273/П-20 недействующими задним числом, то есть с 1 февраля 2002 г. не должен повлечь за собой пересмотр уже предоставленных с указанной даты дополнительных отпусков, или же производство удержаний за неправильно предоставленные дни дополнительного отпуска за работу во вредных условиях.

С учетом рассмотренных правил дополнительные отпуска, по мнению автора, должны предоставляться начиная с даты принятия Решения N 2004-481, то есть с 15 апреля 2004 года.

И.В. Гейц

"Консультант бухгалтера", N 9, сентябрь 2004 г.