Письмо Управления МНС по г. Москве от 2 сентября 2004 г. N 21-09/56798 О неправомерности применения упрощенной системы налогообложения некоммерческой организацией, занимающейся культурно-просветительской деятельностью, единственным учредителем которой является благотворительный фонд, зарегистрированный в Великобритании

Письмо Управления МНС по г. Москве от 2 сентября 2004 г. N 21-09/56798

Вопрос: Некоммерческая организация занимается культурно-просветительской деятельностью. Учредителем организации является благотворительный фонд, зарегистрированный в Великобритании.

В постановлении ФАС Московского округа от 14.11.2003 N КА-А40/8917-03 был сделан вывод, что положение подпункта 14 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ не распространяется на подобную организацию.

Вправе ли некоммерческая организация перейти в рассматриваемой ситуации на упрощенную систему налогообложения?

Ответ: Подпунктом 14 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ предусмотрено, что не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25%.

При определении понятия "доля непосредственного участия других организаций" в целях применения законодательства об упрощенной системе налогообложения следует руководствоваться нормами гражданского законодательства РФ.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 48 ГК РФ под участием в организации понимается участие в образовании имущества организации ее учредителей (участников).

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество, а могут и не иметь имущественных прав.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Об этом сказано в пункте 3 статьи 48 ГК РФ.

Учитывая, что в подпункте 14 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ не указано, что под непосредственным участием в организации других организаций понимается только участие учредителей и участников, которые имеют в отношении этой организации имущественные права, то в данном случае под непосредственным участием в организации других организаций понимается любое участие учредителей и участников - организаций, независимо от того, имеют они имущественные права в отношении данной организации или нет.

Следовательно, в случае, если при учреждении (создании) некоммерческой организации доля учредителей - юридических лиц в имуществе организации составляет более 25%, такая некоммерческая организация на основании подпункта 14 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ не имеет правовых оснований для перехода на упрощенную систему налогообложения.

Учитывая изложенное и принимая во внимание, что в рассматриваемой ситуации учредителем организации является только одно юридическое лицо - благотворительный фонд (то есть доля его непосредственного участия в создании организации составляет 100%), организация не вправе применять упрощенную систему налогообложения.

Также необходимо обратить внимание на следующее.

В соответствии со статьей 274 Арбитражного процессуального кодекса РФ кассационные жалобы рассматривает в порядке кассационного производства арбитражный суд кассационной инстанции, образованный в соответствии с Федеральным конституционным законом от 28.04.95 N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации".

Согласно пункту 1 статьи 24 Федерального конституционного закона от 28.04.95 N 1-ФКЗ федеральные арбитражные суды округов являются судами по проверке в кассационной инстанции законности вступивших в законную силу судебных актов субъектов Российской Федерации и арбитражных апелляционных судов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц граждан и подлежат исполнению на всей территории РФ.

Вместе с тем решения арбитражных судов не являются нормативными актами, обязательными для общего применения. Это акты по решению споров по конкретным жалобам (исковым заявлениям).

Заместитель руководителя Управления МНС России по г. Москве советник налоговой службы РФ I ранга

О.Г. Богатырев