Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 августа 2003 г. N КА-А40/5243-03 Налогообложение НДС по нулевой ставке производится при реализации драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу или производство из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 5 августа 2003 г. N КА-А40/5243-03
(извлечение)

ООО "Мосэкспо-Металл" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения ИМНС РФ N 37 по ЮАО г. Москвы от 20 сентября 2002 г. N 42/э и об обязании возместить НДС за май 2002 г. в размере 268787 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13 марта 2003 г. требования удовлетворены.

В апелляционной инстанции решение суда не проверялось.

Податель кассационной жалобы, Инспекция, просит отменить решение суда, указывая на отсутствие производственной деятельности ООО "Мосэкспо-Металл" (том 1 л.д. 3).

Отзыва не представлялось на кассационную жалобу.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, выслушав представителя налогоплательщика, полагает, что оснований для отмены нет по следующим обстоятельствам.

Согласно оспариваемому решению от 20 сентября 2002 г. N 42/э (том 1, л.д. 14-18) налогоплательщику отказано в применении в мае 2002 г. налоговой ставки 0% по реализации драгоценных металлов банкам и отказано в возмещении (зачете) НДС.

Арбитражный суд г. Москвы, признавая незаконным решение от 20 сентября 2002 г. исходил из фактических обстоятельств налогового спора применительно к подпункту 6 пункта 1 ст. 164, пункту 8 ст. 165 Налогового кодекса Российской Федерации, а также к ст. 1 ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" с учетом Инструкции о порядке учета и хранения драгоценных металлов от 29 августа 2001 г. N 68н.

Фактические обстоятельства налогового спора относительно получения лома и отходов и передачи серебросодержащих частей на аффинажные заводы исследованы судом первой инстанции на основании договоров, накладных и наряда N 4А по спорному периоду.

Кассационная инстанция дополнительно исследовала наряд N 4А, утвержденный 30 апреля 2002 г. (том II, л.д. 111) и, поддерживая выводы арбитражного суда первой инстанции, исходит из факта получения и переработки лома для целей получения серебросодержащих деталей.

Право осуществлять переработку лома вручную предусмотрено Инструкцией, утвержденной приказом Минфина от 29 августа 2001 г. N 68н, согласно которой первичная обработка лома драгоценных металлов предполагает подготовку собранного или заготовленного лома с целью извлечения узлов и деталей, содержащих драгоценные металлы, переработка лома узлов и деталей, содержащих драгоценные металлы, переработка лома и отходов драгоценных металлов включает в себя использование и механических, и химических, и иных процессов с целью извлечения драгоценных металлов в концентраты и другие полупродукты, предназначенные для аффинажа.

Доказательством, являющимся подтверждением, что реализованные драгоценные металлы банкам произведены из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, на собственных производственных мощностях является то, что производственное оборудование для извлечения драгметаллов у истца имеется и числится на балансе, перечень которого соответствует технологии по извлечению драгметаллов, наряды на выполнение работ, отнесенных к производству драгоценных металлов в соответствии со ст. 1 ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" и п.п. 1.2 и 3.2. Инструкции от 29 августа 2001 г. N 68н, акты на списание с лигатурного веса производственных отходов, не содержащих драгоценные металлы, акты сдачи-приемки лома и отходов драгоценных металлов от продавцов и накладные на передачу производственных драгоценных металлов для аффинирования на давальческих условиях, отражающие состояние лома и отходов при их получении истцом и их видоизменение после переработки.

Производственный характер деятельности истца подтверждается Заключением Российской Государственной пробирной палатой Министерства Финансов России от 27.04.01 исх. 40-14-09/650 в соответствии с которым ООО "Мосэкспо-Металл" поставлено на специальный учет как организация осуществляющая заготовку, первичную обработку и переработку лома и отходов драгоценных металлов, следовательно, ООО "Мосэкспо-Металл" производит извлечение драгоценных металлов из лома и отходов, что соответствует понятию "производство драгоценных металлов".

При таких обстоятельствах налогоплательщик действовал в соответствии с законодательство, нормы статей 164 и 165 НК РФ применены судом правильно.

Заявления от налогового органа в порядке ст. 161 АПК РФ о фальсификации доказательств не поступало.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 284-289 АПК РФ, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 марта 2003 г. по делу N А40-51480/03-33-638 оставить без изменения, а кассационную жалобу ИМНС РФ N 37 по Южному административному округу г. Москвы - без удовлетворения.