Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 28 июля 2016 г. N Ф10-2559/16 по делу N А08-7139/2015

28 июля 2016 г.

Дело N А08-7139/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25.07.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 28.07.2016.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судей	Гладышевой Е.В. Леоновой Л.В. Сорокиной И.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи при участии в заседании: от истца: Компания "Велнс Энтерпрайзис Лимитед" (VELNS ENTERPRISES LIMITED) от ответчика: открытое акционерное общество "Белгородский хладокомбинат" (ИНН 3125008530, ОГРН 1023101644390)
	Пыркиной О.Н. представитель Топорова А.С. по доверенности N 487 от 09.02.2016 сроком действия до 03.02.2017 представитель Рябцева О.Л. по доверенности N 2-16/2016 от 11.01.2016 сроком действия по 31.12.2016

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области кассационную жалобу Компании "Велнс Энтерпрайзис Лимитед" на решение Арбитражного суда Белгородской области от 24.12.2015 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2016 по делу N А08-7139/2015,

УСТАНОВИЛ:

Компания "Велнс Энтерпрайзис Лимитед" (VELNS ENTERPRISES LIMITED) (далее - Компания "Велнс Энтерпрайзис Лимитед") обратилась в Арбитражный суд Белгородской области с иском к открытому акционерному обществу "Белгородский хладокомбинат" (далее - ОАО "Белгородский хладокомбинат") о признании недействительными: - решения совета директоров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 16.04.2015 (протокол N 14 от 17.04.2015) по части первой третьего вопроса повестки дня: "рекомендовать общему собранию акционеров принять решение о выплате дивидендов за 2014 год из расчета 15 рублей 00 копеек на одну привилегированную и 15 рублей 00 копеек на одну обыкновенную акцию"; - решения годового общего собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 22.05.2015 (протокол N б/н от 26.05.2015) по части первой третьего вопроса повестки дня: "произвести выплату дивидендов в размере 15 рублей 00 копеек на одну привилегированную и 15 рублей 00 копеек на одну обыкновенную акцию".

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 24.12.2015, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2016, в удовлетворении исковых требований Компании "Велнс Энтерпрайзис Лимитед" отказано.

Компания "Велнс Энтерпрайзис Лимитед" обратилась в суд округа с кассационной жалобой на судебные акты судов первой и апелляционной инстанций, в которой просит их отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель Компании "Велнс Энтерпрайзис Лимитед" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, и просил суд ее удовлетворить.

Представитель ОАО "Белгородский хладокомбинат" возражал против доводов, изложенных в кассационной жалобе, поддержал доводы изложенные в отзыве на нее, и просил оставить ее без удовлетворения.

Проверив в порядке статей 286, 287 АПК РФ правильность применения судами норм материального и процессуального права при принятии судебных актов судов первой и апелляционной инстанций, а также соответствие выводов судов установленным фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражений относительно жалобы, судебная коллегия приходит к выводу о наличии правовых оснований для изменения вышеуказанных судебных актов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судами, в соответствии с выпиской из принадлежащего истцу счета депо N 020915/У/19 в депозитарии, закрытое акционерное общество "Инвестиционная компания ЛМС" Компания "Велнс Энтерпрайзис Лимитед" является акционером ОАО "Белгородский хладокомбинат" и владельцем 1 129 привилегированных бездокументарных акций типа "А", что составляет 1,006 % от общего количества акций ОАО "Белгородский хладокомбинат".

В соответствии с пунктом 8.1. Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат" владельцы привилегированных акций типа "А" имеют право на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивиденда по каждой привилегированной акции типа "А", устанавливается в размере 10 % чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года, разделенной на число акций, которые составляют 25 % уставного капитала общества.

Пунктом 9.4. Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат" определено, что общее собрание акционеров вправе принимать решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по акциям определенных типов.

На заседании Совета директоров ОАО "Белгородский хладокомбинат" 16.04.2015 принято решение (протокол N 14 от 17.04.2015), в том числе по части первой третьего вопроса повестки дня, а именно Совет директоров решил "рекомендовать общему собранию акционеров принять решение о выплате дивидендов за 2014 год из расчета 15 рублей 00 копеек на одну привилегированную и 15 рублей 00 копеек на одну обыкновенную акцию".

На годовом общем собрании акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" 22.05.2015 принято решение (протокол N б/н от 26.05.2015), в том числе по части первой третьего вопроса повестки дня, а именно годовое общее собрание решило "произвести выплату дивидендов в размере 15 рублей 00 копеек на одну привилегированную и 15 рублей 00 копеек на одну обыкновенную акцию". Истец не принимал участия в годовом общем собрании акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат".

Ссылаясь на то, что решение Совета директоров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 16.04.2015 (протокол N 14 от 17.04.2015) и решение годового общего собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 22.05.2015 (протокол N б/н от 26.05.2015) по части первой третьего вопроса повестки дня принято с нарушением требований Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (далее - ФЗ "Об акционерных обществах"), Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат", а также повлекли причинение убытков владельцам привилегированных акций типа "А", в том числе Компании "Велнс Энтерпрайзис Лимитед", последняя обратилась в Арбитражный суд Белгородской области с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Принимая судебные акты об отказе в удовлетворении исковых требований, суды пришли к выводу о том, что по настоящему спору истцом не приведено правовых оснований, позволяющих признать недействительными обжалуемые решения Совета директоров и годового общего собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" по части первой третьего вопроса повестки дня, не доказано нарушение его прав и законных интересов.

Суд округа соглашается с выводами судов в части отказа в признании недействительным решения Совета директоров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 16.04.2015 (протокол N 14 от 17.04.2015) и решения годового общего собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 22.05.2015 (протокол N б/н от 26.05.2015) по части первой третьего вопроса повестки дня в части размера выплаты дивидендов по привилегированным акциям.

В этой части суды правомерно руководствовались следующим.

Проанализировав положения пункта 1 статьи 64, статьи 65, пункта 1 статьи 68 ФЗ "Об акционерных обществах", пунктов 11.1, 11.3, 11.5, 11.6, 11.15, 11.17, 11.18, 11.19 Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат", предусматривающих полномочия Совета директоров общества, порядок избрания Совета директоров, порядок созыва и проведения заседаний Совета директоров, суды правомерно установили, что заседание Совета директоров являлось правомочным.

Как следует из текста протокола заседания совета директоров N 14 от 17.04.2015, Совет директоров рекомендовал общему собранию акционеров принять решение о выплате дивидендов за 2014 год из расчета 15 рублей 00 копеек на одну привилегированную акцию и 15 рублей 00 копеек на одну обыкновенную акцию. Выплату дивидендов произвести в денежной форме. Решение принято членами совета директоров единогласно. Установленные ФЗ "Об акционерных обществах" и Уставом ОАО "Белгородский хладокомбинат" пределы полномочий совета директоров не нарушены.

Исходя из того, что решение Совета директоров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 16.04.2015 (протокол N 14 от 17.04.2015) носит рекомендательный характер и не обязывает годовое общее собрание акционеров в обязательном порядке произвести выплату дивидендов по привилегированным акциям в указанном Советом директоров размере (пункт 1 статьи 47 ФЗ "Об акционерных обществах"), суды пришли к верному выводу о том, что данное решение не причинило каких-либо убытков акционеру Компании "Велнс Энтерпрайзис Лимитед", в связи с чем, нарушения со стороны Совета директоров прав и интересов истца, как акционера, отсутствуют.

При отказе в удовлетворении исковых требований о признании недействительным решения общего собрания в части вопроса о выплате привилегированных акций суды правомерно исходили из следующего.

Общее собрание акционеров проведено с соблюдением установленной периодичности и компетенции (пункт 1 статьи 47 ФЗ "Об акционерных обществах и пункт 10.1. Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат").

25.04.2015 в газете "Белгородская правда" N 61 (22787) опубликовано уведомление о проведении годового общего собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат".

Кроме того, 20.04.2015 в сети интернет, используемой обществом для раскрытия информации на сайте http//www.e-disclosure.ru, размещено сообщение о проведении общего собрания акционеров.

С учетом указанных обстоятельств, судами правомерно установлено, что ОАО "Белгородский хладокомбинат" выполнило необходимые и достаточные действия для информирования акционеров о проведении общего годового собрания, в сроки, установленные пунктом 1 статьи 52 ФЗ "Об акционерных обществах" и пунктом 10.5. Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат", что сам заявитель не оспаривает.

В соответствии с пунктом 2 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах" (аналогичное положение закреплено Уставом ОАО "Белгородский хладокомбинат", пункт 10.3.) решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения ФЗ "Об акционерных обществах" не установлено иное.

Согласно протоколу от 26.05.2015 общего годового собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат", состоявшегося 22.05.2015, в указанном собрании приняли участие акционеры, обладающие 99 378 голосами, что составляет 88,6 % от общего количества голосующих акций, включенных в список, имеющих право на участие в общем годовом собрании акционеров. Таким образом, кворум по всем вопросам повестки дня имелся, собрание правомочно.

По третьему вопросу повестки дня о выплате дивидендов за 2014 год общим годовым собранием акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" было решено, в том числе произвести выплату дивидендов в размере 15 рублей 00 копеек на одну привилегированную акцию, т.е. было принято решение о неполной выплате дивидендов по итогам работы за 2014 год.

Указанное решение акционерами принято единогласно.

При этом, голосование истца, владеющего 1, 006 % от общего числа акций, не могло повлиять на принятие решения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 ФЗ "Об акционерных обществах" общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества (пункт 2 статьи 42 ФЗ "Об акционерных обществах").

В силу пункта 4 статьи 42, подпункта 10.1 пункта 1 статьи 48 ФЗ "Об акционерных обществах" решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров.

При этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (пункт 3 статьи 42 ФЗ "Об акционерных обществах").

В пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" также разъяснено, что решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Таким образом, общее годовое собрание акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат", состоявшееся 22.05.2015, было проведено без нарушений порядка созыва и проведения, без ущемления прав истца, как акционера, в реализации его прав на участие в работе общего собрания и в принятии решений, в том числе связанных с распределением прибыли и управлением обществом.

Отклоняя доводы истца, суд правильно исходил из того, что, несмотря на установленный Уставом размер дивидендов по привилегированным акциям (абзац 2 пункта 8.1. Устава), пунктом 9.4. Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат" определено, что общее собрание акционеров вправе принимать решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по акциям определенных типов, что не противоречит приведенным положениям закона и разъяснениям.

Согласно пункту 5 статьи 32 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Абзацем 3 пункта 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" определено, если обществом не принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям (одного или нескольких типов), размер дивидендов по которым определен в уставе общества, или принято решение о выплате их в неполном размере, владельцы таких акций приобретают право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции. Если не принято решение о полной выплате дивидендов по итогам года, акционеры - владельцы привилегированных акций пользуются правом голоса, начиная с общего собрания акционеров, следующего за годовым (пункт 5 статьи 32 Закона). В случае непринятия решения о полной выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев владельцам привилегированных акций, по которым в уставе определен размер дивидендов по результатам указанных периодов, соответствующие акционеры приобретают право голоса на общем собрании акционеров, начиная с первого собрания, которое будет созвано по истечении установленного Законом трехмесячного срока для принятия соответствующего решения. Право владельцев привилегированных акций участвовать в голосовании на общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты дивидендов по указанным акциям в полном размере.

Как правильно указал суд, вышеуказанные положения направлены на защиту интересов акционеров - владельцев привилегированных акций от действий общества по ограничению их права на получение дивидендов. Предоставление права голоса в указанной ситуации привилегированным акционерам является своего рода средством защиты их права на получение дивидендов. С момента прекращения ограничений права на получение дивидендов прекращается и право акционеров - владельцев привилегированных акций голосовать на собрании по всем вопросам повестки дня.

Само по себе принятие решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям не может рассматриваться в качестве нарушения прав акционеров - владельцев привилегированных акций общества.

Доводам истца о злоупотреблении правом (статья 10 ГК РФ) судами дана надлежащая правовая оценка.

Отклоняя доводы истца в указанной части суд со ссылкой на пункт 1 статьи 10 ГК РФ указал, что истцом в материалы дела не представлены доказательства того, что принятие решений совета директоров и годового общего собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" в обжалуемой части было направлено на причинение вреда истцу, как акционеру.

В то же время при отказе в признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО "Белгородский хладокомбинат" от 22.05.2015 (протокол N б/н от 26.05.2015) по части первой третьего вопроса повестки дня в части размера выплаты дивидендов по обыкновенным акциям судами не учтено следующее.

Согласно пункту 2 статьи 43 Федерального закона от 26.12.1995 N 208- ФЗ "Об акционерных обществах" общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества.

Общество не вправе также принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа (пункт 3 комментируемой статьи Закона).

Как разъяснено в абзаце 2 пункта 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление Пленума N 19), из содержания пункта 2 статьи 43 Закона следует, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (в том числе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов за соответствующий период по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества.

Пунктом 8.1. Устава ОАО "Белгородский хладокомбинат" установлено, что владельцы привилегированных акций типа "А" имеют право на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивиденда по каждой привилегированной акции типа "А", устанавливается в размере 10 % чистой прибыли общества по итогам последнего финансового года, разделенной на число акций, которые составляют 25 % уставного капитала общества.

Материалами дела подтверждается, что по итогам годового собрания акционеров общества по третьему вопросу повестки дня в соответствии с рекомендациями Совета директоров общества, принятыми на заседании 16.04.2015, подавляющим большинством голосов принято решение утвердить распределение прибыли по результатам финансового 2014 года.

Общим собранием акционеров по рекомендациям Совета директоров объявлены к выплате по итогам работы за 2014 год дивиденды в размере 15 рублей 00 копеек на одну привилегированную и 15 рублей 00 копеек на одну обыкновенную акцию.

Таким образом, ОАО "Белгородский хладокомбинат" в нарушение положений пункта 2 статьи 43 Закона об акционерных обществах при неполном объявлении размера дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом, что само по себе является правом общества, объявлены к выплате дивиденды по обыкновенным акциям.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований указанного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы.

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять