Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 августа 2003 г. N КА-А40/5899-03 При реализации товаров (работ, услуг) для официального использования иностранными дипломатическими и приравненными к ним представительствами налогоплательщик имеет право на применение налоговой ставки 0 процентов по НДС (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 26 августа 2003 г. N КА-А40/5899-03
(извлечение)

Открытое акционерное общество "Ростелеком" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрайонной инспекции МНС России N 40 по городу Москве о признании незаконным ее решения N 07-42/8 от 19 июля 2002 года и обязании возвратить сумму НДС и пени, взысканные по инкассовым поручениям N 462 и N 463.

Решением от 26 февраля 2003 года Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявления Общества.

Постановлением апелляционной инстанции от 28 апреля 2003 года решение суда оставлено без изменения.

Законность и обоснованность судебных актов проверяется в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой ОАО "Ростелеком", в которой Общество ссылается на неправильное применение судом ст. 164 НК РФ и норм Венской конвенции (т. 2, л.д. 7).

Отзыв на кассационную жалобу представлялся.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, полагает, что решение и постановление подлежат отмене с передачей дела в первую инстанцию суда на новое рассмотрение по следующим обстоятельствам.

Спорный вопрос заключается в подтверждении обоснованности применения нулевой ставки по НДС. Согласно решению от 19 июля 2002 года N 07-42/8 налоговый орган указал на занижение налогооблагаемой базы со ссылкой на неурегулированность статуса англо-американской школы (л.д. 56).

Кассационная инстанция, не согласившись с позицией Инспекции относительно статуса англо-американской школы и выводами суда, поддерживает довод налогоплательщика о том, что школа принадлежит к дипломатической миссии США в Российской Федерации и вопрос о ставке 0% должен быть решен в пользу налогоплательщика с учетом пп. 7 п. 1 ст. 164 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 7 п. 1 ст. 164 НК РФ порядок применения налоговой ставки 0% при реализации товаров (работ, услуг) для официального пользования иностранными дипломатическими и приравненными к ним представительствами устанавливается Правительством Российской Федерации.

Пунктами 4, 5 Правил применения нулевой ставки по налогу на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг) для официального использования иностранными дипломатическими и приравненными к ним представительствами или для личного использования дипломатическим или административно-техническим персоналом этих представительств, включая проживающих вместе с ними членов их семей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.12.2000 N 1033, установлен перечень документов, подтверждающих реализацию соответствующих товаров (работ, услуг), в который включены счета-фактуры с указанием нулевой налоговой ставки, с пометкой "Для дипломатических нужд", договор, заключенный с дипломатическим представительством, включающий спецификацию поставляемых товаров (работ, услуг), официальное письмо дипломатического представительства, подтверждающее, что данные товары (работы, услуги) предназначены для официального использования дипломатическим представительством, копии платежного документа и приходного кассового ордера, подтверждающих фактическое перечисление дипломатическим или приравненным к нему представительством денежных средств в оплату соответствующих товаров (работ, услуг).

При наличии противоречивых ответов официальных лиц (т. 1, л.д.д. 70, 71, 100-101) все сомнения в силу п. 6 ст. 108 Кодекса суд кассационной инстанции обязан истолковать в пользу налогоплательщика.

Передавая дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции исходит из неисследованности судом вопроса по авансу за гостевой дом Посольства Грузии, что отражено в платежном поручении N 30 от 12 марта 2002 года (т. 1, л.д. 91). В связи с чем судом нарушена ст. 71 АПК РФ о всестороннем, полном и объективном исследовании доказательств.

Руководствуясь ст. 284-289 АПК РФ, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 февраля 2003 года и постановление апелляционной инстанции от 28 апреля 2003 года по делу N А40-48583/02-98-573 отменить и передать дело на новое рассмотрение в первую инстанцию суда.