Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 ноября 2004 г. N КА-А40/9408-04 При новом рассмотрении дела о привлечении общества к административной ответственности на основании ст. 14.5 КоАП РФ суду необходимо в совокупности оценить предоставленные доказательства, в том числе и зафиксированный в протоколе факт торговли без выдачи кассового чека (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 19 ноября 2004 г. N КА-А40/9408-04
(извлечение)

ГАРАНТ:

По данному делу см. также постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 января 2006 г. N КА-А40/10257-05

ООО "Сиком+" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 3 по Центральному административному округу г. Москвы (далее - налоговая инспекция) от 21.04.04 N 4509 о привлечении общества к административной ответственности на основании ст. 14.5 КоАП РФ.

Решением суда первой инстанции от 17.06.04 заявленное требование удовлетворено.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, налоговая инспекция подала кассационную жалобу, в которой просит его отменить, ссылаясь на доказанность совершенного обществом правонарушения и правомерность привлечения его к административной ответственности.

Отзыв на жалобу не поступил.

В судебном заседании представитель налоговой инспекции поддержал жалобу по изложенным в ней доводам. Представитель общества настаивал на ее отклонении, считая обжалованное решение суда первой инстанции соответствующим законодательству и имеющимся в деле доказательствам.

Обсудив доводы жалобы, проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции находит подлежащим отмене принятое по делу решение суда первой инстанции по следующим основаниям.

14.04.04 налоговая инспекция составила протокол N 0027116/141, в котором зафиксировала факт отсутствия средства визуального контроля на контрольно-кассовой машине (далее - ККМ) марки "Меркурий-115" з/п N 00346857 и неприменения ККМ при оплате покупки.

На основании этого протокола налоговая инспекция 21.04.04 вынесла постановление N 4509 о назначении обществу административного наказания на основании ст. 14.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 30.000 рублей.

Общество не согласилось с привлечением его к административной ответственности и оспорило указанное постановление в судебном порядке.

Удовлетворяя заявленное требование, Арбитражный суд города Москвы сослался на то, что с 01.04.04 расторгнут договор аренды от 01.04.03 автоприцепа "Тонар-8747" в связи с прекращением торговли по адресу: г. Москва, ул. Заморенова, 18, уволена продавец Скуридина Т.М. В связи с чем суд пришел к выводу о том, что общество не совершало вменяемое ему административное правонарушение.

Данный вывод сделан на основе неполного исследования всех имеющих значение для правильного разрешения спора обстоятельств.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, иными документами.

Свой вывод о том, что общество не совершало административное правонарушение, суд первой инстанции сделан на основе приказа общества от 31.03.04 N 15 об увольнении Скуридиной Т.М. с должности продавца общества с 01.01.04 и о расторжении с 01.04.04 договора аренды автоприцепа "Тонар-8742" с Виноградовой А.Г. в связи с прекращением торговли по адресу ул. Заморенова, 18.

При этом суд не учел, что налоговая инспекция в акте проверки N 000270972 зафиксировала факт осуществления торговли 05.04.04 продавцом Скуридиной Т.М. в палатке "хлеб" по адресу: г. Москва, ул. Заморенова, д. 18, стр. 1 без применения ККМ "Меркурий-115Ф" з/п 00346857, находящейся в палатке и принадлежащей обществу.

В подтверждение факта того, что 05.04.04 указанный кассовый аппарат применялся налоговая инспекция представила акт проверки наличных денежных средств по форме КМ-9 с приложением Z-отчета, согласно которому находящаяся на момент проверки ККМ работала, но в момент покупки двух батонов по 8 руб. чек на ней не пробивался. На Z-отчете указаны реквизиты ООО "Сиком+". Расхождение по кассе составило 2091 руб.

Данному обстоятельству и подтверждающим его доказательствам суд не дал надлежащую правовую оценку.

Более того, согласно оспариваемому постановлению общество привлечено к административной ответственности за два правонарушения: за неприменение ККМ и за отсутствие средства визуального контроля.

Признавая незаконным это постановление, суд первой инстанции не высказал своего суждения по вопросу законности назначения административного наказания за отсутствие средства визуального контроля на ККМ.

При изложенных обстоятельствах принятое по делу судебное решение подлежит отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда города Москвы для исследования и оценки всех имеющихся в деле доказательствах в совокупности.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17.06.04 по делу N А40-25378/04-94-276 отменить. Дело передать на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.