"Процессуальные лабиринты налоговых работников" (интервью с Л.М. Лялиным, адвокатом) ("Практическая бухгалтерия", N 11, ноябрь 2004 г.)

"Процессуальные лабиринты налоговых работников"
(интервью с Л.М. Лялиным, адвокатом)

Как известно, проводить контрольные закупки налоговые инспекторы не вправе. Но лишить их столь доходных полномочий не так-то просто. Так, московское УФНС для проверки применения ККМ ввело понятие "приобретение проверяющими товаров в личное пользование". О последствиях новшества мы решили поговорить с адвокатом Львом Марковичем Лялиным.

Добрый день, Лев Маркович. Первый вопрос, конечно же, о наболевшем. Неужели теперь налоговый инспектор может провести контрольную закупку, прикрываясь "приобретением в личное пользование"?

Действительно, пункт 4.2 приказа УМНС по г. Москве от 29 июня 2004 г. N 189 предоставляет право налоговым работникам приобретать товары в личное пользование. Но это противоречит методичке по проверкам ККМ. Она была утверждена еще Госналогслужбой и департаментом налоговой полиции 3 августа 1994 г. И пока никем не отменена. Здесь в пункте 1.9 четко сказано, что "правом контрольной закупки налоговые органы не наделены".

Но так или иначе контролеры по результатам такой проверки составят акт об административном правонарушении. Сделать им это позволяет пункт 4.18 приказа.

Пусть составляют. Нормами КоАП акт вообще не предусмотрен. В арбитражной практике господствует норма о недопустимости иных доказательств, если они не означены в протоколе. Другие документы арбитрами отвергаются (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20 мая 2004 г. по делу N А33-16537/03-С6-Ф02-1729/04-С1).

Еще один нюанс. Такой акт доказательством в суде не может быть еще и потому, что из разряда проверяющих "самозакупающийся" инспектор переходит в разряд потерпевших. А право составлять акты и протоколы потерпевшим не предоставлено. Оформить их могут исключительно поименованные в статье 28.3 Административного кодекса лица. Потерпевшие здесь не названы. Даже если они и должностные лица налоговых органов.

Лев Маркович, а что если инспектор пришел на проверку со своими товарищами? Они-то потерпевшими не являются. Могут ли протокол составить они?

На основании статьи 29.2 КоАП дело об административном правонарушении не может рассматривать должностное лицо, которое прямо или косвенно заинтересовано в исходе дела.

Так что никто из инспекции не может рассматривать материал. Ведь потерпевшим так или иначе является ее сотрудник. Налицо заинтересованность и круговая порука.

Скажите, а есть ли в этом случае вообще у налоговиков шанс "отвоевать" в суде штраф?

Коль уж инспектор совершил личную покупку, судья обязательно спросит, была ли она спланированной. Положительный ответ означает, что фактически была проведена контрольная закупка. А прав на нее, согласно закону "Об оперативно-разыскной деятельности", у контролера нет.

Отрицательный ответ для контролера тоже не выход. Поскольку если нарушителя он случайно поймал за руку, то он, как я уже говорил, потерпевший. А значит, на какие-либо проверочные действия не уполномочен. Единственное, что он может сделать, - написать заявление о нарушении его прав как покупателя.

Вывод один - смелее отстаивайте свои права от произвола чиновников. Как видите, закон такую возможность дает.

"Практическая бухгалтерия", N 11, ноябрь 2004 г.