Особенности применения молодежного уголовного права Германии к военнослужащим бундесвера (Л.Ф. Шулепова, "Право в Вооруженных Силах", N 6, июнь 2004 г.)

Особенности применения молодежного уголовного права Германии
к военнослужащим бундесвера

В соответствии с абз. 2 § 3 Военно-уголовного закона ФРГ ("Wehrstrafgesetz"*(1), далее - WStG) ответственность военнослужащих бундесвера, совершивших преступления в возрасте до 20 лет включительно, реализуется с учетом положений так называемого молодежного уголовного права ("Jugendstrafrecht", далее - JSR)*(2).

По германскому праву субъектом преступного деяния признается физическое лицо, достигшее 14-летнего возраста. Однако в ФРГ возрастное начало уголовной ответственности содержится не в УК, как в России, а в JSR. УК ФРГ содержит лишь положение о том, что тот, кто при совершении деяния не достиг возраста 14 лет, является невменяемым (§ 19)*(3).

JSR подразделяет молодых преступников на две категории: "Jugendliche" и "Heranwachsende". "Jugendliche" - подросток в возрасте от 14 до 17 лет включительно, т.е. несовершеннолетний. "Heranwachsende" - молодой человек в возрасте от 18 до 20 лет включительно, который, по мнению суда, по своему нравственному и духовному развитию находится на уровне подростка. При реализации норм JSR в отношении молодых людей старше 18 лет учитываются условия среды, в которых они воспитывались, а также способ, обстоятельства и мотив совершения преступления.

Концепция JSR подчинена идее исправления молодого правонарушителя, предотвращения совершения им новых преступлений, не направлена на возмездие за совершенное преступление*(4). Для максимальной защиты несовершеннолетних, а также с учетом их возрастных, психологических, биологических и социологических особенностей JSR с момента его зарождения сориентировано главным образом на индивидуально-превентивное воспитание молодого преступника с целью ресоциализации его личности*(5). Немецкий законодатель отодвинул рамки применения общего уголовного права по отношению к несовершеннолетним до достижения ими 21 года, чтобы помочь еще не сформировавшимся в своих убеждениях молодым людям сделать правильный выбор порой в не простых жизненных ситуациях.

Судопроизводство по делам молодежи также имеет ряд особенностей. Предварительное расследование проводит специальная прокуратура (по делам несовершеннолетних), а слушание уголовных дел ("Jugendstrafverfahren") проходит в суде по делам несовершеннолетних ("Jugendgericht"). В зависимости от тяжести преступления определяется, в чью компетенцию входит принятие решения: единоличного судьи участкового суда по делам несовершеннолетних ("Jugendrichter"), суда присяжных по делам несовершеннолетних ("Jugendschoffengericht") или коллегии (отделения суда) по уголовным делам несовершеннолетних ("Jugendkammer"). Судьи и прокуроры по делам несовершеннолетних назначаются из числа лиц, имеющих опыт и способности по воспитанию молодежи. В немецком правосудии действует принцип открытого разбирательства. Это значит, что в принципе каждый гражданин может участвовать в судебном разбирательстве - независимо от его вида (гражданско-правовое, публично-правовое или уголовно-правовое) - как зритель. Однако в JSR сделано исключение из этого правила: разбирательство в суде, включая оглашение приговора, проходит при закрытых дверях*(6).

Основным источником молодежного уголовного права ФРГ является Закон об отправлении правосудия по делам молодежи ("Jugendgerichtsgesetz"*(7), JGG) - комплексный законодательный акт, содержащий нормы уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного права*(8).

JGG состоит из 5 частей. Первая часть определяет сферу его действия. Вторая - устанавливает порядок реализации ответственности в отношении подростков (несовершеннолетних) и состоит из пяти глав, определяющих: 1) правонарушения подростков и их уголовно-правовые последствия; 2) судоустройство и судопроизводство по уголовным делам несовершеннолетних; 3) приведение приговора в исполнение; 4) снятие судимости с несовершеннолетнего; 5) передачу несовершеннолетнего под юрисдикцию общего суда.

Третья часть регламентирует ответственность молодежи в возрасте от 18 лет до 21 года. Четвертая - посвящена особым предписаниям для военнослужащих бундесвера. Пятая - содержит заключительные и переходные положения.

JGG в качестве мер воздействия на правонарушителей предусматривает: а) воспитательные меры; б) принудительные меры; в) уголовное наказание.

Как следствие совершения преступного деяния воспитательные меры "(ErziehungsmaBregel)" считаются наиболее мягкими и имеют целью не наказание виновного, а его правовое воспитание. Причем в каждом случае совершения субъектом молодежного уголовного права преступления первоочередному применению подлежат именно воспитательные меры, и лишь в том случае, когда с учетом тяжести вины этого недостаточно, используются более строгие принудительные меры или уголовное наказание. Воспитательные меры не являются уголовным наказанием.

Комплекс воспитательных мер представлен в виде указаний ("Weisungen") и помощи в воспитании ("Hilfe zur Erziehung"). Последняя мера имеет две разновидности: опекунство и помещение в воспитательное учреждение с согласия воспитателя, эксперта и самого подростка, достигшего 16 лет. Продолжительность указаний не может превышать 2 лет, в исключительных случаях судья может продлить их до 3 лет.

Принудительные меры ("Zuchtmittel") включают: а) предупреждение ("Verwarnung"); б) возложение обязанностей ("Auflagen"); в) молодежный арест ("Jugendarrest").

Предупреждение - правовая мера, которая выносится судебным решением при совершении незначительного проступка.

Возложение обязанностей по сравнению с предупреждением имеет правовые последствия с оттенком возмездия за неправомерные действия. Эта мера наказания сопряжена с выполнением определенных работ для компенсации ущерба потерпевшему и обществу. В отличие от указаний возложение обязанностей ограничено и содержит определенный перечень: возмещение вреда; принесение извинения; возложение обязанностей по выполнению определенных работ; возложение обязанности по выплате денежной суммы.

Возмещение вреда - это компенсация причиненного вреда своими силами. Ущерб может быть возмещен различными способами: путем выполнения определенных общественно полезных работ, уплаты денежной суммы, а также путем примирения с потерпевшим.

Принесение извинения выражается в персональном извинении виновного перед потерпевшим. Извинение связано не с материальными потерями, а с психологическими усилиями загладить вину. Назначение данного вида наказания не должно носить характера давления на молодого преступника.

Возложение обязанностей по выполнению определенных работ, как показывает практика судов по делам молодежи, является наиболее действенной мерой с воспитательной точки зрения и соответствующей принципу справедливости, поскольку несовершеннолетнему своим трудом необходимо искупить вину.

Возложение обязанности по выплате денежной суммы в пользу общеполезного учреждения судья назначает в том случае, если подросток располагает денежными средствами, которыми может распоряжаться самостоятельно. Выплата денежной суммы назначается после проверки финансового положения несовершеннолетнего.

При уклонении подростка от исполнения возложенных на него обязанностей он может быть подвергнут аресту.

Молодежный арест имеет три формы: арест на время досуга, кратковременный арест и длительный арест.

Арест на время досуга исчисляется недельным или двухнедельным ограничением посещения определенных мест. Как правило, он применяется на время выходных дней. Продолжительность данного ареста не должна превышать двух дней. Практика судов показала, что ограничение досуга за незначительные проступки оказалось более эффективной мерой по сравнению с длительным арестом.

Краткосрочный арест может применяться взамен ареста на время досуга в случаях, если его выполнение будет целесообразным в области воспитания и не повлияет отрицательно на учебу и работу молодого человека. Максимальная продолжительность краткосрочного ареста составляет 4 дня.

Длительный арест может быть назначен приговором суда в случае, если все меры более мягкого характера были исчерпаны. Минимальный срок такого ареста составляет одну неделю, а максимальный - четыре недели.

Принудительные меры, как и воспитательные, лишены характера уголовного наказания, не имеют правовых последствий преступления, не вносятся в картотеку судимости.

Уголовное наказание в виде лишение свободы назначается в случаях, когда ни воспитательные, ни принудительные меры не достигли результата и когда из-за тяжести преступления лишение свободы наиболее целесообразно.

Минимальный срок продолжительности уголовного наказания для молодежи составляет шесть месяцев лишения свободы, а максимальный - 5 лет. Если совершено преступление, за которое в общем уголовном праве предусмотрено наказание, превышающее 10 лет лишения свободы, то максимальный срок лишения свободы для молодежи составляет 10 лет. Осужденные к лишению свободы лица, подпадающие под действие JGG, отбывают наказание в специальном исправительном учреждении для молодежи ("Jugendstrafanstalt").

Наказание в виде лишение свободы назначается несовершеннолетним крайне редко и то, как правило, с отсрочкой исполнения. JGG гласит, что если нельзя с уверенностью оценить, имеются ли в уголовном деянии молодого человека проявления вредных наклонностей в таком объеме, за который необходимо наказание в виде лишения свободы, то при установлении вины судья может приостановить применение наказания в виде лишения свободы, заменив его отсрочкой с испытательным сроком (§ 27). Следует отметить, что данная санкция применяется при наличии вины и вредных наклонностей, проявление которых ведет к преступному поведению, но окончательное решение выносится после испытательного срока. Длительность условного испытательного срока не может быть более двух лет и менее одного года. Испытательный срок в ходе исполнения отсрочки может быть увеличен на два года или уменьшен на один год.

В JGG имеются нормы, устанавливающие и другие меры уголовно-правового характера, позволяющие учесть возрастные особенности как несовершеннолетних, так и молодежи в возрасте до 20 лет включительно. JGG распространяет свое действие на всех молодых людей Германии, включая военнослужащих.

Часть IV JGG "Особые предписания в отношении военнослужащих бундесвера" (§ 112а-112е), учитывая специфику военной службы, устанавливает:

- порядок применения в условиях бундесвера норм материального молодежного уголовного права (§ 112а);

- полномочия военных начальников в сфере молодежного уголовного права (§ 112в, § 112d);

- особенности приведения в исполнение приговора в отношении молодого военнослужащего (§ 112с);

- подсудность судов общей юрисдикции в сфере молодежного военно-уголовного права (§ 112е).

Положения § 112а-112е JGG применяются исключительно к военнослужащим - лицам, находящимся согласно § 1 Закона о военнослужащих (Soldatengesetz*(9), SG) в правоотношении, связанном с военной службой, в силу воинской обязанности или добровольно. Лица гражданских специальностей бундесвера не подпадают под действие § 112а-112е JGG. Наличие статуса военнослужащего определяется на момент вынесения приговора, приведения его в исполнение или отбывания наказания. Совершение деяния до поступления на военную службу не является препятствием для применения части IV JGG.

В Германии в соответствии с Законом о воинской повинности (Wehrpflichtgesetz*(10), WPflG) призыву на военную службу подлежат лица мужского пола, которым исполнилось 18 лет (§ I WPflG). Субъектом правоотношения, связанного с военной службой на основе добровольного обязательства, может быть с согласия законного представителя лицо, достигшее 17-летнего возраста (§ 5 WPflG).

Таким образом, поскольку уголовное право ФРГ кодифицировано не полностью, уголовная ответственность молодых военнослужащих бундесвера (до 21 года) может быть реализована на основании одного из трех источников уголовного права ФРГ: Уголовного кодекса (Strafgesetzbuch, StGB), Военно-уголовного закона (WStG) или части IV Закона об отправлении правосудия по делам молодежи (JGG). При конкуренции названных источников приоритет имеет специальный закон, т.е. JGG. Например, в силу § 2 JGG к военнослужащим в случаях, подпадающих под действие JGG, не может применяться § 14 WStG ("Условная отсрочка наказания при лишении свободы"), поскольку § 21 JGG предусматривает аналогичную меру, но более мягкую с учетом возраста осужденного. В случаях когда в JGG отсутствуют специальные предписания, применяются общие нормы. Прежде всего, имеются в виду нормы, сформулированные в § 1-7 WStG (действие по приказу, из страха, в силу опьянения и т.д.) и § 15-48 WStG (конкретные составы воинских преступлений).

Что касается конкуренции норм внутри JGG, то только к военнослужащим применяются те из них, в которых об этом специально оговорено. При назначении наказания (§17, 18), условного наказания (§ 21-25), при отсрочке исполнения наказания (§ 27), а также при освобождении от наказания каких-либо особенностей для военнослужащих не имеется. Иногда вместо наказания, назначаемого несовершеннолетним преступникам, по решению военного командования к военнослужащему применяются воспитательные меры, при условии, что его дисциплинарный начальник заинтересован в этом.

Рассмотрим некоторые особенности применения молодежного уголовного права Германии к военнослужащим бундесвера.

1. К военнослужащим не применяется § 12 JGG в части, предусматривающей "помощь в воспитании" в форме оказания содействия воспитанию подростка либо помещения его в воспитательное учреждение. Этот вид помощи и контроля осуществляется социальными службами. Бундесвер в привлечении социальных служб к воспитательной работе с молодыми военнослужащими не нуждается, поскольку забота о подчиненных, в том числе связанная с их воинским воспитанием, входит в обязанности их непосредственных командиров и начальников. Если рассматриваемая мера уже была назначена, то при поступлении лица на военную службу она отменяется. Помещение же военнослужащего в воспитательное учреждение исключается, так как оно несовместимо с исполнением обязанностей военной службы.

2. При назначении молодому военнослужащему мер в виде указаний или обязанностей, предусмотренных JGG, судья, руководствуясь общими положениями молодежного уголовного права, должен учитывать особенности военной службы. К общим видам указаний и обязанностей относятся:

1) не менять места жительства;

2) проживать в семье или приюте;

3) поступить на работу или на учебу;

4) выполнять общественно полезные работы;

5) находиться под надзором и заботой попечителя;

6) участвовать в курсах социального тренинга;

7) примириться с потерпевшим;

8) не встречаться с определенными людьми;

9) посещать занятий по правилам дорожного движения;

10) пройти курс лечения и реабилитации с педагогами-воспитателями (§ 10 JGG).

Перечисленные указания и обязанности не должны препятствовать несению воинской службы. Если они противоречат воинским предписаниям, соответствующее должностное лицо бундесвера может обратиться в прокуратуру по делам молодежи или молодежному судье с ходатайством опротестовать приговор. В случаях когда указания или обязанности назначены как меры воспитания, должностное лицо вправе самостоятельно их изменить либо отменить (полностью или частично) в интересах военной службы.

3. Для оказания помощи условно осужденному молодому военнослужащему может быть назначен на общественных началах воспитатель из числа военнослужащих. При этом указания судьи для такого воспитателя не являются руководящими, он сам избирает формы и методы работы с подопечным.

4. Если лицо, назначенное для оказания помощи условно осужденному военнослужащему, не состоит на военной службе, оно не вправе вмешиваться в решение вопросов, подведомственных военному командованию. Воспитательные меры, проводимые дисциплинарным начальником, в данном случае имеют приоритет.

5. В тех случаях, когда военнослужащий в силу своего морального или духовного развития нуждается в особом воспитательном воздействии, суд может назначить ему специальные воспитательные меры, исполняемые, однако, не чиновником суда, а дисциплинарным начальником (Disziplinarvorgesetze).

6. При назначении военнослужащему такой меры, как помощь в воспитании, ее исполнение также возлагается на воинского начальника осужденного. Он должен заботиться о том, чтобы подчиненный постоянно, даже вне службы, находился под наблюдением и чтобы над ним осуществлялись контроль и руководство (абз.1 § 112b JGG).

Воспитательная помощь часто назначается в том случае, когда уголовное наказание, применяемое к несовершеннолетним, является нецелесообразным, а арест, указания и обязанности как самостоятельные меры воздействия признаются недостаточными.

Исполнение воспитательной помощи для начальников и осужденных является воинской обязанностью. Судья по делам несовершеннолетних в этом процессе практически не задействован, в большей мере ответственным за воспитательную работу с осужденным военнослужащим является его начальник. Однако совместная работа дисциплинарного начальника и судьи не исключается, она возможна и приветствуется (особенно при переводе военнослужащего из одной части в другую или при передислокации части).

Дисциплинарный начальник в работе с осужденным облекает свои решения в форму воинских приказов. Неисполнение таких приказов является нарушением порядка несения военной службы и влечет соответствующее дисциплинарное или уголовное наказание.

Начальник первым проводит беседу с осужденным. Он дает ему понять, что он может рассчитывать на его заботу и опеку, объясняет ему цель помощи по воспитанию и содержание соответствующих ограничений и обязательств. Принятие начальником судебного решения к исполнению письменно фиксируется с указанием точной даты, так как только с этого момента начинают действовать предписания о помощи по воспитанию. Дисциплинарный начальник должен лично заботиться и опекать осужденного, осуществлять непосредственное руководство им. Его полномочия не могут быть переданы другому военнослужащему. Он обязан постоянно быть в курсе всех дел, связанных с несением службы и поведением осужденного, и вмешиваться при каких-либо затруднениях в его жизни.

В период воспитательной помощи осужденный должен жить в общежитии (казарме), получать общественное питание, при этом нести воинскую службу, как и другие военнослужащие. На него, однако, возлагаются дополнительные обязанности и ограничения, которые касаются режима службы, свободного времени, отпусков, а также выплат денежного содержания (абз. 2 § 112b JGG). Так, с момента назначения помощи по воспитанию в течение трех месяцев действует запрет на увольнение осужденного из расположения части и на использование им очередного отпуска. Что касается внеочередного отпуска, он может быть предоставлен по уважительным причинам (семейным обстоятельствам). Неиспользованный очередной отпуск подлежит восполнению.

Важно заметить, что начальник вправе использовать такие формы воспитательного воздействия на подчиненного, которые, по его мнению, наиболее эффективны. Он ограничен лишь соображениями надзора и необходимой поддержки осужденного, а также обязанностью благоприятным образом влиять на его жизнь.

В случае если дисциплинарный начальник продемонстрировал неспособность к выполнению своих обязанностей, судья по делам молодежи вправе передать осужденного под наблюдение другому военнослужащему, в том числе с переводом его в другое подразделение, например, в том случае, если деяние было направлено против командира (начальника).

Конкретные указания военнослужащему при осуществлении помощи в его воспитании должны быть изложены в письменном виде с соблюдением соответствующей формы. Решение суда о воспитательной помощи не ограничивает применение к военнослужащему при необходимости положений воинского дисциплинарного устава.

Исполнение мер воспитательного воздействия может быть прекращено по формальным основаниям: а) увольнение лица с действительной военной службы; б) истечение одного года с начала их применения; в) достижение лицом 22 лет. Дисциплинарный начальник при наступлении хотя бы одного из указанных оснований сообщает об этом в суд, который в произвольной форме заканчивает производство по делу. Чаще всего суд объявляет, что воспитательные цели по делу достигнуты.

Помощь в воспитании может быть также завершена досрочно, если фактически воспитательные цели достигнуты и дальнейшее их применение не вызывается необходимостью. В этом случае по ходатайству воинского должностного лица соответствующее решение выносит судья. Однако закон не требует полной зависимости решения судьи по данному вопросу от мнения военного командования. Судья вправе под личную ответственность объявить меры имевшими воздействие, даже если воинский начальник и не усматривает этого.

7. Судья или чиновник, руководящий исполнением наказания, чтобы полнее учесть интересы военной службы, перед применением к молодому военнослужащему мер воздействия должен заслушать мнение его непосредственного начальника (§ 112d JGG). В частности, такое мнение является решающим в случаях дачи указаний или возложения обязанностей, назначения помощи в воспитании, отказа от применения ареста. Начальник лучше знает обвиняемого в силу длительного наблюдения за ним, располагает фактическими данными, его характеризующими. В литературе справедливо отмечается, что обязанность суда по установлению истины по делу в отношении военнослужащего не может считаться полностью исполненной, если не будет заслушан его начальник*(11).

Заслушивание дисциплинарного начальника осуществляется в форме его допроса в качестве свидетеля. В исключительных случаях в зависимости от значимости дела возможен его письменный доклад.

8. Согласно § 112e JGG при производстве по делам военнослужащих (несовершеннолетних или молодежи) в судах, которым подсудны общие уголовные дела (§ 104 JGG), применяются положения § 112a, 112b и 112d JGG. Общий суд также должен учитывать все предписания, касающиеся военнослужащих.

В заключение отметим, что в Вооруженных Силах Российской Федерации основную массу воинского контингента составляет молодежь в возрасте от 16 лет до 21 года. Прежде всего, имеются в виду сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву (преобладающий возраст от 18 лет до 21 года), а также курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования (возраст от 16 лет до 21 года). Несмотря на это, в отечественном военно-уголовном законодательстве возраст практически никак не влияет на дифференциацию уголовной ответственности военнослужащих. Можно сказать, что в российском военно-уголовном праве образовался серьезный пробел, восполнение которого должно стать ближайшей задачей военно-правовой науки и законодателя. В России особенности уголовной ответственности несовершеннолетних определены в гл. 14 УК РФ, в том числе в исключительных случаях допускается возможность применения данной главы к лицу, совершившему преступление в возрасте от 18 до 20 лет (ст. 96). Тем не менее отечественное уголовное право практически никак не отражает специфики применения гл. 14 УК РФ к военнослужащим. Опыт немецких законодателей в рассматриваемом вопросе заслуживает внимания.

Л.Ф. Шулепова

"Право в Вооруженных Силах", N 6, июнь 2004 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Wehrstrafgesetz (WStG) idF v. Mai 1974 (BGB1. I 1213; III 452-2), letztes AndG v. 26. l. 1998 (Bundesgesetzblatt, BGB1. I 164).

*(2) Jugendstrafvollstreckung von Gerald Gareis Rechtspfleger am Amtsgericht Bayreuth (letzte Anderung am 27.01.2000) // http://privat.schlund.de/k/konrad-breunig/willkomm.htm.

*(3) Уголовное право зарубежных государств. Общая часть: Учебное пособие / Под ред. и с предисл. И.Д. Козочкина. М.: Омега-Л, Институт международного права и экономики им. А.С. Грибоедова, 2003. С. 388.

*(4) Marker K. Vorsatz und Fahrlassigkeit bei jugendlichen Straftatern. Frankfurt a.M., 1995. S. 130-134.

*(5) Jugendstrafvollstreckung von Gerald Gareis Rechtspfleger am Amtsgericht Bayreuth (letzte Anderung am 27.01.2000) // http://privat.schlund.de/k/konrad-breunig/willkomm.htm.

*(6) Versicherungen. 2002. N 42.

*(7) Jugendgerichtsgesetz i.d.F. vom 11. 12. 1974 (BGBl. I 3427), letztes AndG v. 28. l0. 1994 (Bundesgesetzblatt, BGB1. I S. 3186).

*(8) Более подробно см.: Дюнкель Ф., Пергатая А.А., Щедрин Н.В. Уголовное право по делам несовершеннолетних Германии // Правовая реформа в России и зарубежный опыт: Межвуз. сб. научн. ст. Красноярск: Краснояр. гос. ун-т, 1997. С. 53-86.

*(9) Soldatengesetz - SG - vom 19. Februar 2001 (Bundesgesetzblat, BGBl. I S. 232).

*(10) Wehrpflichtgesetz i.d.F. vom 14. 7. 1994 (BGBl. I 1505).

*(11) Brunner, Rudolf: Jugendgerichtsgesetz: Kommentar. Berlin; New Jork: de Gruyter, 2002. S. 710.