Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 1 октября 2018 г. N Ф10-2815/16 по делу N А84-927/2013

город Калуга

01 октября 2018 г.

Дело N А84-927/2013

Резолютивная часть постановления оглашена 24.09.2018.

Постановление в полном объеме изготовлено 01.10.2018.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего	Ипатова А.Н.
судей	Гладышевой Е.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи	Ивановой М.Ю. Елистратовой Н.В.
при участии в заседании:
от конкурсного управляющего ООО "Тонус Плюс"	Кирилин М.В. - (папорт);
от Черняевой С.А. от Поляковой О.В. от Ящук Т.В. от Игнатовского С.Ю.	Черняев А.А. - представитель, (дов. N 92АА0449038 от 31.08.2018); Чернышевская А.В. - представитель (дов. от 20.05.2016); Волков М.Ю. - представитель (дов. от 20.05.2016); Волков М.Ю. - представитель (дов. от 09.08.2016); Чернышевская А.В. - представитель (дов. от 09.08.2016); Чернышевская А.В. - представитель (дов. от 02.02.2018); Волков М.Ю. - представитель (дов. от 02.02.2018);
от Гришина О.К.	Дорожкин А.Д. - представитель (дов. от 10.10.2018);
от Шандривского Ю.Я.	Дорожкин А.Д. - представитель (дов. от 10.10.2018);
от Гузиль А.И.	Дорожкин А.Д.- представитель (дов. от 04.07.2016);
от Маракаева С.И.	Дорожкин А.Д. - представитель (дов. от 20.01.2016);
от собрания кредиторов ООО "Тонус Плюс"	Дорожкин А.Д. - (паспорт);
от Дорожкина А.Д.	Дорожкин А.Д. - (паспорт);
от ПК "ЖСК" "Парковый - 14"	Штейнберг А.С.- представитель (дов. от 18.04.2018); Векшина А.А. представитель (дов. от 12.02.2016);
от Жулидова А.В.	Воробьева Т.Л. представитель (дов. N 92АА0251297 от 14.01.2017);
от Бейербах А.А.	Бейербах О.И. представитель (дов. N 92АА0289340 от 17.02.2017);
от Мусихиной О.В.	Мусихина О.В. (паспорт);
от Менькова А.А.	Меньков А.А. (паспорт);
от Бурцевой О.К.	Бурцева О.К. (паспорт);
от Пучкова А.О.	Пучков А.О. (паспорт);
от Таран И.И.	Таран И.И. (паспорт);
от Ушакова А.С.	Ушаков А.С. (паспорт);
от Солецкого А.В.	Солецкий А.В. (паспорт);
от Грацкой Л.А.	Грацкая Л.А. (паспорт);
от иных лиц, участвующих в деле	не явились, извещены надлежаще;

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Двадцать первого арбитражного апелляционного суда кассационную жалобу Черняевой Светланы Анатольевны на определение Арбитражного суда города Севастополя от 26.06.2017 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2018 по делу N А84-927/2013,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Севастополя от 17.11.2015 ООО "Тонус Плюс" признано несостоятельным (банкротом); в отношении общества открыто конкурсное производство сроком на 6 (шесть) месяцев; конкурсным управляющим утвержден Бондарь Александр Анатольевич.

Определениями Арбитражного суда г. Севастополя от 28.04.2016, 01.11.2016, 12.05.2017 срок конкурсного производства и полномочий конкурсного управляющего продлевался.

07.12.2015 от Потребительского кооператива "Жилищно-строительный кооператив "Парковый-14" (далее - ПК "ЖСК "Парковый-14") поступило заявление об установлении денежных требований к должнику в сумме 84 675 874,96 руб. и включении их в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс".

Сведения о получении требования ПК "ЖСК "Парковый-14" включены в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве 25.12.2015.

Определением суда первой инстанции от 23.03.2016 требования ПК "ЖСК "Парковый-14" в сумме 9 112 252,02 руб. в отношении 11 физических лиц, которые передали свои права требования к должнику ПК "ЖСК "Парковый-14", были выделены в отдельное производство. Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2017, оставленным без изменения постановлением Арбитражным суд Центрального округа от 14.07.2017, признаны требования ПК "ЖСК "Парковый-14" в размере 9 067 460,18 руб., включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Тонус Плюс".

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 13.05.2016 заявление ПК "ЖСК "Парковый-14" было удовлетворено частично. Денежное требование ПК "ЖСК "Парковый-14" в размере 61 112 622, 20 руб. включено в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвертой очереди. В части требований в сумме 82 700,00 гривен и 2 209 675,66 гривен - производство по заявлению прекращено.

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2016 определение Арбитражного суда города Севастополя от 13.05.2016 отменено в части включения денежных требований ПК "ЖСК "Парковый-14" в реестр требований кредиторов ООО "Тонус плюс" в состав четвертой очереди. В данной части принят новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления ПК "ЖСК "Парковый-14" отказано в полном объеме.

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 24.11.2016 определение Арбитражного суда города Севастополя от 13.05.2016 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2016 по делу N А84-927/2013 отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Севастополя.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 28.03.2017 к участию в рассмотрении обособленного спора по заявлению ПК "ЖСК "Парковый-14" были привлечены члены ПК "ЖСК "Парковый-14" - первоначальные кредиторы (106 физических лиц и 2 юридических лица), согласно реестра кредиторских требований от 02.10.2012, от 14.12.2012, от 05.02.2013, от 15.05.2013.

В суде первой инстанции 15.06.2017 от представителя ПК "ЖСК "Парковый-14" поступило заявление об уточнении размера заявленных денежных требований (без изменения предмета и оснований) - в связи с допущенной арифметической ошибкой, в результате чего требования кооператива составили 68 944 761,33 руб., которые формируются следующим образом:

- сумма в размере 47 863 889,23 гривен (внесена 106 физическими лицами и 2 юридическими лицами) в ООО "Тонус Плюс", ставшими впоследствии членами ЖСК) - 31 097 093,09 гривен (доля по объектам незавершенного строительства) + 158 320 гривен (сумма денежных средств на основании решения суда) = 16 925 116,14 гривен.

- сумма в размере 6 833 132,72 гривен, являющаяся суммой денежных средств, ранее зачтенной как полученной в виде переданных участков инженерных сетей и проектной документации, что по соответствующему курсу ЦБ РФ составляет 19 744 132 руб.;

- сумма в размере 102 445,78 гривен (что составляет 296 014 руб.), которые возникли в связи с понесенными расходами, подлежащими компенсации со стороны ООО "Тонус Плюс", по арендным платежам за пользование земельным участком.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 26.06.2017 (судьи Погребняк А.С., Смоляков А.Ю., Васильченко О.С.) удовлетворено заявление ПК "ЖСК" "Парковый - 14" о включении его денежных требований в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс".

Установлено требование ПК "ЖСК "Парковый-14" к должнику - ООО "Тонус Плюс" в размере 68 944 761,33 руб.; включено денежное требование в размере 68 944 761,33 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвертой очереди.

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2018 (судьи: Котлярова Е.Л., Калашникова К.Г., Оликова Л.Н.) определение Арбитражного суда города Севастополя от 26.06.2017 отменено.

Заявление ПК "ЖСК Парковый-14" удовлетворено частично. Включено требование ПК "ЖСК Парковый-14" в состав четвертой очереди реестра требований кредиторов должника - ООО "Тонус Плюс" в размере 11 039 445,54 руб. В остальной части требований ПК "ЖСК Парковый-14" отказано.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, неполное установление обстоятельств обособленного спора, Черняева Светлана Анатольевна обратилась в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой на определение Арбитражного суда города Севастополя от 26.06.2017 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2018, в которой просила обжалуемые судебные акты отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В свою очередь ПК "ЖСК" "Парковый - 14" обратился с кассационной жалобой на постановление апелляционного суда от 13.03.2018, в которой просил его отменить, определение суда первой инстанции оставить в силе.

Определением и.о. председателя Арбитражного суда Центрального округа от 07.09.2018 произведена замена председательствующего судьи Ахромкиной Т.Ф. на судью Ипатова А.Н.

В заседании суда кассационной инстанции 24.09.2018 от представителей ПК "ЖСК" "Парковый-14" поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы, на основании ст. 49 АПК РФ, который был принят судом кассационной инстанции. Определением Арбитражного суда Центрального округа от 27.09.2018 производство по кассационной жалобе ПК "ЖСК" "Парковый-14" прекращено.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель Черняевой С.А., представитель собрания кредиторов ООО "Тонус Плюс" Дорожкин А.Д., представитель конкурсного управляющего ООО "Тонус плюс", представители Поляковой О.В., Ящук Т.В., Игнатовского С.Ю., Гришина О.К., Шандривского Ю.Я., Гузиль А.И., Маракаева С.И. поддержали доводы кассационной жалобы, просят ее удовлетворить.

Представитель ПК "ЖСК" "Парковый", представитель Жулидова А.В., представитель Бейербах А.А., Мусихина О.В., Меньков А.А., Бурцева О.К., Пучков А.О., Таран И.И., Ушаков А.С., Солецкий А.В., Грацкая Л.А. возражали на доводы кассационной жалобы, просят отказать в ее удовлетворении.

Судом удовлетворено ходатайство представителя Бейербах А.А. о приобщении ее письменной позиции к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о дате и месте судебного разбирательства, не явились. Суд кассационной инстанции считает возможным рассмотреть дело в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в их отсутствие.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, правильность применения норм материального и процессуального права в пределах, установленных статьей 286 АПК РФ, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон, судебная коллегия кассационной инстанции считает необходимым апелляционное постановление оставить без изменения в связи со следующим.

Удовлетворяя требования ПК "ЖСК" "Парковый - 14" о включении его денежных требований в реестр требований кредиторов, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для установления требований в размере 68 944 761,33 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в состав требований четвертой очереди.

Отменяя определение суда первой инстанции, руководствуясь п.1 ст. 201.6 Закона о банкротстве и п. 7 ст. 1 Федерального закона N 154-ФЗ от 29.06.2015 "Об урегулировании особенностей несостоятельности (банкротства) на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", разъяснениями, изложенными в п.26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", п.п. 3 - 5 ст. 71,ст.100, п. 6 ст.16 Закона о банкротстве, суд апелляционной инстанции не согласился с выводом суда первой инстанции в части определения суммы, подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника.

Суд округа соглашается с выводами суда апелляционной инстанции, исходя из следующего.

В обоснование кассационной жалобы Черняева С.А. ссылается на ничтожность договора от 12.02.2013 о долевом участии в строительстве в связи с нарушением со стороны ООО "Тонус Плюс" условий п.3.1 предварительного договора, заключенного 23.09.2009 между ООО "Тонус Плюс" и Черняевой С.А., а также в аналогичных договорах с иными лицами о покупке квартиры и не исследованности этого обстоятельства судами нижестоящих инстанций. Указывает на необходимость правовой оценки договору о долевом участии в строительстве от 12.02.2013 полностью или в отдельной его части, а также - об отсутствии для должника встречного предоставления в связи с не завершением строительства и не выполнением обязанности ПК "ЖСК "Парковый-14" по его финансированию.

Полагает не исследованными доказательства, подтверждающие внесение денежных средств должнику первоначальными кредиторами, вошедшими в состав ЖСК, и их финансовых возможностей для этого.

Ссылается на недобросовестность ПК "ЖСК "Парковый-14" в отношении лиц, не вошедших в состав ЖСК, но находившихся в правоотношениях с ООО "Тонус Плюс" относительно приобретения квартир в домах 14,14-д и 14-6, полагая предоставление судами в этой связи преимуществ членам ЖСК перед иными лицами.

Поддерживая доводы жалобы Черняевой С.А., представитель собрания кредиторов ООО "Тонус Плюс" Дорожкин А.Д., представитель конкурсного управляющего ООО "Тонус плюс", представители Поляковой О.В., Ящук Т.В., Игнатовского С.Ю., Гришина О.К., Шандривского Ю.Я., Гузиль А.И., Маракаева С.И., также ссылаются на то, что требования, возникшие на основании договоров о долевом участии в строительстве, основаны на ничтожных в силу закона сделках; договоры цессии нотариально не удостоверены; договор о долевом участии в строительстве, а также соглашение о взаиморасчетах не соответствуют требованиям закона; в материалах дела отсутствуют доказательства внесения денежных средств 106 физическими лицами и 2 юридическими лицами должнику и у судов отсутствовали основания для включения в реестр требований кредиторов требований ПК ЖСК Парковый 14", включение в реестр требований кредиторов, а также суммы затрат на сооружение сети водоснабжения и канализации в размере 1 976 286, 49 гривен, проектной документации строительства комплекса многоквартирных жилых домов с объектами торговли и соцкультбыта на сумму 4 122 552,88 гривен, кабельной линии 6 кВ на сумму 734 293,35 гривен не обоснованно, поскольку в результате исполнения условий договора о долевом участии в строительстве, заключенного между должником и ПК ЖСК Парковый 14", последний в результате строительства приобретает права на 100% жилых и нежилых помещений в домах 14, 14-Б 14-Д по ул. Парковая в городе Севастополе.

Как следует из материалов дела и установлено судами, определением Хозяйственного суда города Севастополя от 22.08.2013 по заявлению ПАО "Механизация строительства" возбуждено производство по делу N 919/927/13 о признании банкротом ООО "Тонус Плюс".

Согласно постановлению суда от 16.12.2013 ООО "Тонус Плюс" признано банкротом; в отношении него открыта ликвидационная процедура сроком на 12 (двенадцать) месяцев.

Определением от 30.06.2014 решено дальнейшее рассмотрение дела осуществлять по правилам АПК РФ с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с определением от 21.08.2014 при рассмотрении дела применяются правила, регулирующие особенности банкротства застройщиков.

Решением от 17.11.2015 (резолютивная часть от 10.11.2015) ООО "Тонус Плюс" признано несостоятельным (банкротом); в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 (шесть) месяцев; конкурсным управляющим утвержден Бондарь Александр Анатольевич.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 24.01.2018 утвержден конкурсным управляющим ООО "Тонус Плюс" арбитражный управляющий Басюл Емельян Викторович.

Из материалов дела усматривается, что 02.10.2011 между Обслуживающим кооперативом "Жилищно-строительный кооператив "Парковый 14-Б", который изменил свое наименование на ПК "ЖСК "Парковый-14" (Сторона-1), и ООО "Тонус Плюс" (Сторона-2) заключен Договор о долевом участии в строительстве.

17.08.2012 Договор о долевом участии в строительстве изложен сторонами в новой редакции (далее - Договор).

Согласно пунктам 1.1, 1.2 Договора предметом Договора являются взаимоотношения сторон при строительстве и последующем обслуживании Объекта строительства. Стороны организуют совместное долевое участие в сооружении на земельном участке Объекта строительства, объединяя для этого свои имущественные, финансовые, организационные, технические и иные возможности путем внесения взносов, установленных Договором и с последующим получением в собственность результата строительства в размере долей, установленных Договором.

Объектом строительства являются три 12-этажных многоквартирных жилых дома с объектами соцкультбыта, наружными сетями и объектами благоустройства, запроектированные и строящиеся на Земельном участке.

В подпункте "в" пункта 2.9 Договора стороны установили, что сумма денежных средств, полученных Стороной-2 от лиц, ставших членами Кооператива (участниками Стороны-1) на дату заключения Договора, в понимании Договора составляет фактически внесенную сумму взноса Стороны-1.

Таким образом, было установлено, что вкладом ПК "ЖСК "Парковый-14" в строительство Объекта являются денежные средства, уплаченные должнику лицами, которые впоследствии стали членами Кооператива.

В свою очередь, денежные требования к ООО "Тонус Плюс" возникли у данных лиц в связи с невыполнением должником обязательств по передаче им в собственность жилых и нежилых помещений в строящихся домах согласно предварительным договорам купли-продажи этих помещений и договорам долевого участия в строительстве.

Как следует из материалов дела, указанные лица в полном объеме уступили свои права требования к должнику в пользу ПК "ЖСК "Парковый-14", что подтверждается соответствующими договорами цессии (Реестр соглашений).

Проводя сверку взаиморасчетов по Договору о долевом участии в строительстве от 02.10.2011 (17.08.2012), стороны составляли и подписывали акты сверки взаиморасчетов от 02.10.2012, 14.12.2012, 05.02.2013, а также заключали соглашения о взаиморасчетах N 1-10/12 от 02.10.2012, N 2-12/12 от 14.12.2012, N 3-02/13 от 05.02.2013.

Между ООО "Тонус Плюс" и ОК "ЖСК "Парковый-14" (в настоящее время - ПК "ЖСК "Парковый-14") 10.02.2013 заключено соглашение о расторжении Договора о долевом участии в строительстве с 10.02.2013.

Согласно пункту 3 указанного Соглашения стороны подтвердили состояние взаиморасчетов между ними на основании акта сверки, подписанного сторонами 05.02.2013.

12.02.2013 между теми же сторонами заключен новый Договор о долевом участии в строительстве многоквартирных жилых домов N 14, N 14-Б, N 14-Д с объектами торговли и соцкультбыта, наружными сетями и объектами благоустройства.

Как усматривается из подписанных сторонами реестров кредиторских требований от 02.10.2012 на сумму 38 254 941,00 гривен; от 14.12.2012 на сумму 776 818,00 гривен; от 05.02.2013 на сумму 5 666 075,00 гривен; от 15.05.2013 на сумму 3 166 055,23 гривен, ОК "ЖСК "Парковый-14" фактически предъявил, а ООО "Тонус Плюс" акцептовало требования заявителя как нового кредитора, стороны признали вклад ПК "ЖСК "Парковый-14" в долевое строительство трех 12-этажных жилых многоквартирных домов N 14, N 14-Б и N 14-Д по ул. Парковая в городе Севастополе внесенным в указанном объеме.

15.05.2013 сторонами заключено Соглашение о взаиморасчетах N 4-05/13.

Подписанием Соглашения Кредитор предъявил Должнику требования на взыскание денежных средств по договорам, согласно Реестру от 02.10.2012, Реестру от 14.12.2012, Реестру от 05.02.2013 и Реестру от 15.05.2013, на общую сумму 47 946 589,23 гривен.

Подписанием Соглашения Должник осуществил акцепт требования Кредитора в полном объеме и согласно Реестру, на сумму 47 946 589,23 гривен.

В соответствии с пунктом 12 Соглашения стороны подтверждают, что на долю Кредитора относятся объекты незавершенного строительства: в жилом многоквартирном доме N 14-Б (в стадии готовности 90%) - нежилые помещения 1 этажа и места парковки, квартиры - в полном перечне; в жилом многоквартирном доме N 14-Д (в стадии готовности 9%) - нежилые помещения 1 и 2 этажей, квартиры в полном перечне; в жилом многоквартирном доме N 14 (в стадии готовности 4%) - нежилые помещения 1 и 2 этажей, квартиры в полном перечне; а также: проектная документация строительства - стоимостью 4 122 552,88 грн.; сети водоснабжения и канализации - стоимостью 1 976 286,49 грн.; доля в не введенной в эксплуатацию кабельной линии 6 кВ по выполненным работам на сумму 734 293,55 грн.

При этом, стороны принимают во внимание, что проектная документация фактически отсутствует и не может быть передана Кредитору (ПК "ЖСК "Парковый-14"); расходы на сооружение указанного транзитного участка сетей водоснабжения и канализации и кабельной трассы осуществил Кредитор.

В пункте 13 Соглашения стороны пришли к взаимному согласию относительно следующего:

- общая сумма денежных средств, составляющая признанные и акцептованные кредиторские требования Кредитора к Должнику, составляет 47 946 589,23 грн.;

- стоимость жилых многоквартирных домов N 14, 14-Б и 14-Д в состоянии на 12.02.2013 была уточнена и составляет 31 097 093,09 грн.;

- доля, выделенная в пользу Кредитора в натуре по сооруженным жилым многоквартирным домам N 14, 14-Б и 14-Д на 12.02.2013 составляет объем, указанный в пункте 12 Соглашения, и оценивается в уточненной сумме в размере 31 097 093,09 грн.

Кроме того, решением Хозяйственного суда города Севастополя от 22.01.2013 (в редакции постановления Севастопольского апелляционного хозяйственного суда от 22.07.2013) по делу N 919/06/13-г с Должника в пользу Кредитора взыскана задолженность в сумме 158 320 гривен.

Положениями ст. 201.1 Закона о банкротстве установлено, что для признания требований участника строительства обоснованными имеет значение лишь наличие договорных отношений между застройщиком и участником строительства по поводу строительства многоквартирного жилого дома и факт внесения участником строительства денежных средств или иного имущества по соответствующему договору, хотя бы и признанному в последующем недействительным или незаключенным.

Судом апелляционной инстанции правомерно принято во внимание, что постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 30.05.2017, были отменены определение Арбитражного суда города Севастополя от 07.10.2016 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2017 по делу А84-927/2013, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Тонус Плюс" Бондаря А.А. о признании недействительным договора о долевом участии в строительстве, заключенного ООО "Тонус Плюс" и ПК "ЖСК Парковый-14" 02.10.2011 в редакции 12.02.2013 с учетом дополнительных соглашений в редакции от 30.05.2013 и применении последствий недействительности сделок отказано.

Данное постановление имеет преюдициальное значение для разрешения настоящего спора, в связи с чем, доводы кассационной жалобы Черняевой А.С. и лиц, участвующих в деле, поддерживающих данные доводы о том, что требования, возникшие на основании договоров о долевом участии в строительстве, основаны на ничтожных в силу закона сделках; договор о долевом участии в строительстве, а также соглашение о взаиморасчетах не соответствуют требованиям закона, отклоняются судом кассационной инстанции, как несостоятельные.

Доводы заявителя жалобы о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства внесения гражданами и юридическими лицами, ставшими впоследствии членами ПК "ЖСК "Парковый-14", денежных средств в общей сумме 47 863 889,23 гривен в строительство жилых домов N 14, 14-Б и 14-Д по ул. Парковой в г. Севастополе, также отклоняется судом кассационной инстанции, поскольку данный факт установлен судами в результате оценки совокупности относимых и допустимых доказательств, которые суды посчитали достоверными.

У суда округа отсутствуют основания для иной оценки выводов суда в указанной части.

Таким образом, эти лица имеют права требования к ООО "Тонус Плюс" на указанную сумму, т.е. являются кредиторами по отношению к должнику.

Согласно ст. 512 Гражданского кодекса Украины (далее - ГК Украины), которая действовала на момент заключения между участниками строительства и ПК "ЖСК "Парковый-14" договоров цессии, кредитор в обязательстве может быть заменен иным лицом, в частности, вследствие передачи им своих прав другому лицу по сделке (уступка права требования).

К новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, которые существовали на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом (ст. 514 ГК Украины).

В силу ч. 1 ст. 516 ГК Украины замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника, если иное не установлено договором или законом.

Как установлено судами обеих инстанций, участники строительства передали свои права требования к должнику в пользу ПК "ЖСК "Парковый-14" в полном объеме.

При этом ООО "Тонус Плюс" надлежащим образом уведомлен о состоявшейся уступке прав требований (путем подписания соответствующих Соглашений о взаиморасчетах), и акцептовал требования, т.е. фактически признал свои обязательства перед новым кредитором. Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к верному выводу о том, что ПК "ЖСК "Парковый-14" является новым кредитором должника в полном объеме.

Согласно условиям соглашений стороны принимали во внимание, что между первоначальным кредитором (физическим лицом) и ООО "Тонус плюс" (должник) был заключен предварительный договор купли-продажи квартиры, нотариально не удостоверенный, по условиям которого должник обязывался совершить в пользу Первоначального кредитора соответствующие действия и передать ему имущество. Первоначальный кредитор во исполнение договора уплатил должнику денежные средства. В результате неисполнения должником обязательств по предварительному договору у первоначального кредитора возникло право требования к должнику денежных средств, уплаченных в рамках указанного договора. (п. 1 соглашений).

К новому кредитору - ПК "ЖСК "Парковый-14" переходят права Первоначального кредитора во всем объеме прав, предусмотренных предварительным договором (п. 4 соглашений). Право требования приобретается по номинальной стоимости. (п. 9 соглашений). За приобретение права требования Новый кредитор передает Первоначальному кредитору право собственности на часть имущественного пая в ПК "ЖСК "Парковый-14" на сумму уступки.

Данный пай обеспечен правом на получение в собственность по окончанию строительства определенной квартиры. При этом, сумма уступки относится на заполнение паевого взноса Первоначального кредитора в ПК "ЖСК "Парковый-14" и считается внесенной с момента подписания соглашения об уступки права требования с учетом отменительного условия (п. 7 соглашения), (п. п. 10 - 11 соглашений). Общая стоимость пая определяется согласно условиям договора о сооружении и обслуживании строительных объектов, заключаемого между Первоначальным кредитором и Новым кредитором.

В случае неисполнения должником обязательств или невозможности взыскания с должника обязательств по договору, право Первоначального кредитора на имущественный пай (его часть) остается неизменным, а не реализованное требование относится на убытки Нового кредитора в неисполненной части. (п. 12 соглашений).

Согласно реестра, 106 Физических лиц и 2 юридических лица, заключившие соглашения об уступке права требования, являются членами ПК "ЖСК "Парковый-14" на основании договоров о сооружении и обслуживании строительных объектов с учетом дополнительных соглашений N 1 и N 2.

Согласно условиям указанных договоров участник, приобретя имущественный пай в Кооперативе, участвует в кооперативном строительстве и с вводом в эксплуатацию получает в свою собственность имущество - определенную квартиру жилого дома 14-Д (14/2, 14) по ул. Парковая в г. Севастополе. Участник в составе Кооператива осуществляет строительство трех многоквартирных жилых домов, инженерных коммуникаций, благоустройства и объектов инфраструктуры, относящихся к этим домам по ул. Парковая, 14, 14Б и 14Д в г. Севастополе. Пропорционально стоимости своего пая Участник дополнительно и одновременно с приобретением права частной собственности на определенную квартиру приобретает право собственности на весь объем общей неделимой собственности по объекту строительства. (п. 2 договора).

Стороны договора договорились, что поскольку Кооператив приобрел от Участника право требования к ООО "Тонус плюс" на условиях соглашения об уступке права требования, то Кооператив производит зачет на паевой взнос за Участником суммы денежных средств, уступленных Кооперативу. (п. 4 дополнительного соглашения N 2).

Арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 24.11.2016 указал, что само по себе количество первоначальных кредиторов, уступивших свои требования кооперативу (106 физических лиц и два юридических лица), свидетельствует о том, что ООО "Тонус Плюс" использовал такую систему документооборота с дольщиками, при которой первичные документы на получение денежных средств выдавались не всегда, однако, факт получения этих средств подтверждался совокупностью других документов, исходящих от застройщика или акцептованных им (реестры соглашений об уступке права требования, акты сверки взаимных расчетов, соглашения о взаиморасчетах, реестр кредиторских требований).

В указанных документах ООО "Тонус Плюс" последовательно, в разные периоды времени признавало наличие своей задолженности и факт уплаты денежных средств конкретными лицами в рамках конкретных договоров на приобретение в будущем определенных в этих договорах помещений.

Основной целью принятия специальных правил о банкротстве застройщиков является обеспечение приоритетной защиты граждан - участников строительства как непрофессиональных инвесторов.

Применение указанных правил должно быть направлено на достижение этой цели, а не на воспрепятствование ей.

В рассматриваемом случае отказ кооперативу во включении его требований в реестр денежных требований кредиторов, по существу лишает физических лиц и юридических лиц, уступивших свои права кооперативу, возможности рассчитывать на удовлетворение этих требований.

Согласно гл. 24 ГК РФ, уступка права (требований) является переменой лиц в обязательстве. Замена выбывшей стороны ее правопреемником возможна тогда, когда правопреемство произошло в материальном правоотношении.

В силу ст.ст. 382, 384 ГК РФ, право первоначального кредитора переходит к новому, по сделке или на основании закона, в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Как следует из материалов дела наличие требований к должнику юридических и физических лиц согласно реестру, подтверждено договорами долевого участия в строительстве жилого дома, актами приема-передачи имущественного права, договорами уступки права требований и иными доказательствами.

При этом, как верно отмечено судом апелляционной инстанции, представителем собрания кредиторов ООО "Тонус Плюс" представлены пояснения, в которых он считает необоснованными требования о включении в состав денежных требований ПК ЖСК "Парковый-14" денежных требований, полученных Кооперативом от ООО "Творец" в размере 2 298 140 гривен, а именно: три квартиры - квартира N 7 (предварительный договор от 13.09.2009) в размере 903 370 гривен, квартиру N 13 (предварительный договор от 12.01.2009) в размере 903 370 гривен, квартиру N 15 (предварительный договор от 14.01.2009) в размере 491 400 гривен, согласно реестру соглашений об уступке права требования, поскольку право требования к Кооперативу по указанным квартирам переходит на основании соглашений об уступке права требования N 93 от 17.09.2012 по кв. N 13., N 94 от 17.09.2012 по кв. N 7, N 95 от 07.11.2012 по кв. N 15. Однако, квитанции к приходно-кассовым ордерам выписаны с указанием назначения платежа: взнос по предварительному договору купли продажи за квартиры N 1, 3,7. Следовательно, квитанции к приходно-кассовым ордерам не могут быть отнесены к подтверждению оплаты за квартиры N 13, N 15 в доме 14 по ул. Парковая.

Данные доводы представителя собрания кредиторов ООО "Тонус Плюс" правомерно отклонены судом апелляционной инстанции, поскольку, как было указано выше, право требования на сумму 2 298 140 гривен перешло к Кооперативу и включено в состав объединенных требований. Доводы о нарушениях бухгалтерского учета, при принятии средств от ООО "Творец" не опровергают доказательств внесения средств в кассу должника.

Кроме того, судом апелляционной инстанции верно отмечено, что исполнение обязательств по договорам цессии между сторонами договора не влияет на права и обязанности лиц, заявивших возражения.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу о том, что юридическими и физическими лицами, согласно волеизъявлениями сторон и совокупности доказательств, в соответствии с реестром были переданы как совместные требования на сумму 47 863 889,23 гривен.

Судом апелляционной инстанции правомерно учтено, что направляя данный обособленный спор на новое рассмотрение, Арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 24.11.2016 также обратил внимание на формулу расчета денежных требований ПК "ЖСК "Парковый-14", согласно которой сумма требований, фактически признанная ООО "Тонус Плюс" (47 863 889,23 гривен) уменьшена на договорную стоимость объектов незавершенного строительства, переданных в натуре должником кооперативу (31 097 093,09 гривен). Суд кассационной инстанции указал, что для правильного рассмотрения спора необходимо выяснить действительную стоимость переданного имущества, которую необходимо учесть при определении размера подлежащих включению в реестр требований кредитора.

Руководствуясь положениями ст. 82 АПК РФ и разъяснениями постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", определением от 14.09.2017, суд апелляционной инстанции назначил судебную комплексную строительно-техническую, бухгалтерскую экспертизу.

Расчет стоимости переданных помещений ПК "ЖСК "Парковый-14" был произведен на дату акта приема-передачи строительной площадки от 17.08.2012, где были обозначены строения и сооружения указанием строений и сооружений переданных ПК "ЖСК "Парковый-14", а именно: Парковая 14Б, Парковая 14Д, Парковая 14, с обозначением степени готовности котлована, фундамента, обратной засыпки, монолитных колон и т.д.

Как усматривается из заключения комплексной судебной строительно - технической и экономической экспертизы N 1071/1-3/1072/2-3 от 22.11.2017, по поставленным вопросам сделаны выводы (с учетом дополнительных пояснений по вопросам направленным экспертам относительно проведенной экспертизы N 1071/1-3/1072/2-3 от 22.11.2017) а именно:

- рыночная стоимость жилого дома N 14-Б по ул. Парковая в г. Севастополе, имеющего 70% строительной готовности, по состоянию на 17.08.2012 составила - 133 420 997,00 руб.;

- рыночная стоимость жилого дома N 14-Д по ул. Парковая в г. Севастополе, имеющего 13,46% строительной готовности, по состоянию на 17.08.2012 составила - 25 654 950,00 руб.;

- рыночная стоимость жилого дома N 14 по ул. Парковая в г. Севастополе, имеющего 8,08% строительной готовности, по состоянию на 17.08.2012 составила - 15 400 596,00 руб.;

- рыночная стоимость жилого дома N 14-Б по ул. Парковая в г. Севастополе, имеющего 70% строительной готовности, по состоянию на 17.08.2012 составила - 33 879 019,00 гривен;

- рыночная стоимость жилого дома N 14-Д по ул. Парковая в г. Севастополе, имеющего 13,46% строительной готовности, по состоянию на 17.08.2012 составила - 6 514 451,00 гривен;

- рыночная стоимость жилого дома N 14 по ул. Парковая в г. Севастополе, имеющего 8,08% строительной готовности, по состоянию на 17.08.2012 составила - 3 910 607,00 гривен.

Стоимость расходов, понесенных ООО "Тонус Плюс" на строительство объектов незавершенного строительства жилого дома N 14-Б, N 14-Д, N 14 по ул. Парковая в г. Севастополе установить экспертами не представляется возможным.

В заседании суда апелляционной инстанции экспертами ФБУ "Севастопольская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации" Прониной Н.С. и Воробьевой Е.Ю. представлены дополнительные пояснения по вопросам относительно комплексной строительно-технической и бухгалтерской экспертизы N 1071/1-3\1072/2-3 от 22.11.2017, а также представлены пояснения относительно вопроса действительной стоимости объектов незавершенного строительства многоквартирного жилого дома N 14-Б, N 14-Д, N 14.

Экспертами отмечено, что "действительная стоимость" в нормативной документации по определению стоимости отсутствует, поэтому при определении стоимости эксперты руководствовались Федеральным законом "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", который регламентирует четыре вида стоимости: рыночная, ликвидационная, инвестиционная, кадастровая. В случае, если суду необходимо определить действительную стоимость объекта, всегда определяется рыночная стоимость объекта.

Суд апелляционный инстанции не усмотрел нарушений методики проведения оценки применительно к требованиям ст. 7 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Выводы, содержащиеся в заключении "Мнение Эксперта" Автономной некоммерческой организации судебной экспертизы "Крымсудэксперт" на заключение экспертизы от 22.11.2017 N 1071/1-3/1072/2-3, приобщенном судом апелляционной инстанции к материалам дела по ходатайству представителя ПК "ЖСК Парковый-14", о том, что неверно применена экспертами методология проведения оценки и допущенных ошибок в применении аналогов и расчетах, не соответствует фактически допустимой, неверна и не может быть применена в качестве достоверно допустимой, правомерно отклонены судом апелляционной инстанции, на основании вышеизложенного.

Таким образом, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в дело доказательства в порядке ст.ст. 67, 68, 71 АПК РФ пришел к правомерному выводу о том, что стоимость объектов незавершенного строительства, переданных ПК "ЖСК Парковый-14" многоквартирных домов N 14, 14-Б и 14-Д составляет 44 304 077,00 гривен.

Постановление суда апелляционной инстанции относительно отказа во включении денежных требований доли ПК "ЖСК Парковый-14" в виде стоимости проектной документации строительства в размере 4 122 552,88, доли в виде транзитного участка сети водоснабжения и канализации в размере 1 976 286,49 гривен, и доли Кабельной линии 6кВ в размере 734 293,35 гривен, лицами, участвующими в деле, не обжалуется.

Судом апелляционной инстанции правомерно учтена сумма признанных требований в размере 158 320,00 гривен, взысканная решением Хозяйственного суда города Севастополя от 22.10.2011 по делу N 919/06/13г, оставленным без изменений в данной части постановлением Севастопольского апелляционного хозяйственного суда от 22.07.2013.

Проанализировав условия Договоров о долевом участии в строительстве, заключенных между сторонами 02.10.2011 (в редакции от 17.08.2012) и 12.02.2013, согласно которым строительство объекта ведется на земельных участках, находящихся в арендном пользовании у ООО "Тонус Плюс", письмо ООО "Тонус Плюс" к ПК "ЖСК "Парковый-14" от 18.08.2012, доверенность N 57 от 18.08.2012 на осуществление представительских функций по внесению арендных платежей за землю, с учетом ст. 206 Земельного кодекса Украины, ст. 21 Закона Украины "Об аренде земли" и соответствующего договора аренды земельного участка, а также того, что в период с 28.09.2012 по 13.07.2013, до возбуждения производства по делу о банкротстве, ПК "ЖСК "Парковый-14" осуществил плату за землю в общей сумме 102 445,78 грн., что подтверждается платежными поручениями, суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу о том, что требование о компенсации расходов по уплате арендной платы за пользование земельным участком в сумме 102 445,78 гривен является обоснованным и подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" в размере 102 445,78 гривен.

При этом, судом апелляционной инстанции верно указано, что заявителем не были предъявлены суммы понесенных затрат с расчетного счета и через кассу должника на достройку объектов незавершенного строительства.

Таким образом, на основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу о том, что сумма требований ПК "ЖСК" "Парковый -14", подлежащих включению в реестр требований кредиторов ООО "Тонус Плюс" составляет в рублях по курсу Банка России на 10.11.2015 (дата открытия конкурсного производства) - 2,88947 руб. за 1,00 гривну: 3 820 578,01*2,88947= 11 039 445,54 руб. и подлежит включению в состав четвертой очереди реестра требований кредиторов должника.

Доводы заявителя кассационной жалобы о недобросовестности ПК "ЖСК "Парковый-14" в отношении лиц, не вошедших в состав ЖСК, но находившихся в правоотношениях с ООО "Тонус Плюс" относительно приобретения квартир в домах 14,14-д и 14-6, а также, о предоставлении судами в этой связи преимуществ членам ЖСК перед иными липами, отклоняются судом округа, как бездоказательные.

Выбор способа защиты своего права и совершаемые для этого процессуальные действия относятся к личному праву каждого лица. Вступление в состав членов ЖСК и получение таким образом права на участие в кооперативном строительстве осуществлялось и осуществляется в публичном порядке на основании регламента, предоставленного в материалы дела.

Каких-либо иных доводов, основанных на доказательствах, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на оценку законности и обоснованности обжалуемого судебного акта, либо опровергали выводы арбитражного суда, кассационная жалоба не содержит.

При изложенных обстоятельствах суд кассационной инстанции, не находит оснований для отмены оспариваемого апелляционного постановления, полагая его принятым в соответствии с нормами материального и процессуального права.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст.ст. 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2018 по делу N А84-927/2013 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.Н. Ипатов

Судьи

Е.В. Гладышева М.Ю. Иванова