Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 15 октября 2018 г. N Ф10-3710/18 по делу N А64-4203/2017

г. Калуга

15 октября 2018 г.

Дело N А64-4203/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 09.10.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 15.10.2018.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего		Козелкина И.И. Елагиной О.К. Толкачевой И.Ю.
судей
при участии в заседании
от истца: ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" от ответчика: ООО "Жупиков" от третьего лица: АО "Объединенные региональные электрические сети Тамбова" Верхне-Донское Управление Ростехнадзора по Тамбовской области ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Тамбовской области"	не явились, извещены надлежаще, не явились, извещены надлежаще, Бирюкова Ю.А. (дов. от 05.02.2018), не явились, извещены надлежаще, не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ООО "Жупиков" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 28.02.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2018 по делу N А64-4203/2017,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания" (в настоящее время акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания") (далее - АО "ТОСК", истец; ОГРН 1056882378464, ИНН 6829017247) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Жупиков" (далее - ООО "Жупиков", ответчик, заявитель; ОГРН 1046882287990, ИНН 6829004230) о взыскании 6 823 246, 62 руб. основного долга по договору энергоснабжения N 4852 от 30.03.3017 на основании актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 19.07.2017 по делу N А64-5105/2017 принято к рассмотрению исковое заявление ООО "Жупиков" к акционерному обществу "ТКС "Электрические сети" (в настоящее время акционерное общество "Объединенные региональные электрические сети Тамбова") (далее - АО "ОРЭС-Тамбов") о признании недействительными актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017, справки-расчета о неучтенном потреблении (безучетном потреблении) без номера без даты по актам N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 25.09.2017 на основании ч. 2.1 ст. 130 АПК РФ дело N А64-5105/2017 объединено в одно производство для совместного рассмотрения с делом N А64-4203/2017, объединенному делу присвоен N А64-4203/2017.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 28.02.2018 (судья Белоусов И.И.) исковые требования АО "ТОСК" удовлетворены. В удовлетворении исковых требований ООО "Жупиков" о признании недействительными актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017, справки-расчета о неучтенном потреблении (безучетном потреблении) отказано.

Постановлением Девятнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 21.05.2018 (судьи Маховая Е.В., Серегина Л.А., Сурненков А.А.) решение Арбитражного суда Тамбовской области от 28.02.2018 оставлено без изменений.

Не согласившись с вынесенными по делу первой и апелляционной инстанцией судебными актами, заявитель обратился в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить.

В обосновании жалобы заявитель указывает на то, что обжалуемые судебные приняты без надлежащей оценки имеющихся в деле доказательств.

В судебном заседании представитель АО "Объединенные региональные электрические сети Тамбова" возражал против доводов кассационной жалобы.

Представители истца, ответчика и других третьих лиц в судебное заседание не явились, о дате и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Суд кассационной инстанции на основании ч.3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц.

Проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актов, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав пояснения лиц, участвующих в судебном заседании, судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемых судебных актов исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 30.03.2017 между ОАО "ТОСК" (энергосбытовая организация) и ООО "Жупиков" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 4852, по условиям которого (п. 1.1) энергосбытовая организация обязалась осуществлять продажу ответчику (потребителю) электрической энергии (мощности), а также в интересах последнего оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязался оплачивать полученную электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями договора энергоснабжения и норм действующего законодательства.

24.05.2017 сотрудниками сетевой организации проведена проверка порядка пользования электрической энергией ответчиком в точках поставки электроэнергии по адресу: г. Тамбов, ул. Бастионная, 25-м, ТП-0459 на электроснабжение производственной базы, в ходе которой выявлен факт безучетного потребления электрической энергии ООО "Жупиков", о чем составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 и N 147/17.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 от 24.05.2017 выявлены следующие нарушения порядка учета поставляемой электрической энергии: на электросчетчике типа "Меркурий 234" заводской номер 29123237 нарушены пломбы госповерителя (имеются механические повреждения и наличие клея) на приборе учета электрической энергии, нарушена пломба энергоснабжающей организации N 00008256, нарушена голографическая наклейка и знак визуального контроля завода изготовителя. В акте зафиксировано, что представитель собственника отказался от снятия (замены) прибора учета электроэнергии для проведения дальнейшей экспертизы.

Из содержания акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 147/17 от 24.05.2017 следует, что сотрудниками сетевой организации выявлены следующие нарушения порядка учета: на электросчетчике типа "Меркурий 234" заводской номер 29123251 нарушены пломбы госповерителя и пломба энергоснабжающей организации (имеются механические повреждения и наличие клея) на приборе учета электроэнергии; нарушен знак визуального контроля N 00013902 на двери камеры КСО, закрывающей трансформаторы напряжения; нарушена голографическая наклейка и знак визуального контроля завода изготовителя. В акте зафиксировано, что представитель собственника отказался от снятия (замены) прибора учета электроэнергии для проведения дальнейшей экспертизы.

При проверке и составлении актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017 присутствовал представитель потребителя - исполнительный директор ООО "Жупиков" Боков Сергей Николаевич, обеспечивший доступ работников сетевой организации к объектам электросетевого хозяйства ответчика и отказавшийся от подписания актов. Отказ зафиксирован в присутствии двух незаинтересованных лиц.

На основании актов о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017 произведен расчет объема безучетного потребления электроэнергии, включенного АО "ТОСК" в счет ответчику на оплату. Стоимость безучетного потребления электроэнергии составила 6 823 246, 62 руб.

Ссылаясь на то обстоятельство, что оплата стоимости объема безучетного потребления электрической энергии до настоящего времени ответчиком не произведена, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

ООО "Жупиков", в свою очередь, обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительными актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017, справки-расчета о неучтенном потреблении (безучетном потреблении) без номера без даты по актам N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017.

Арбитражный суд Тамбовской области пришел к выводу об удовлетворении первоначальных исковых требований и отказе в удовлетворении встречных требований.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции.

Суд кассационной инстанции считает выводы судов, основанными на нормах действующего законодательства.

При этом суды правомерно руководствовались следующим.

В рассматриваемом случае обязательства сторон установлены договором энергоснабжения N 4852 от 30.03.2017.

В силу п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля их соблюдения определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (п. 3 ст. 543 ГК РФ).

В соответствии с п. 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

В силу п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно п. 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Пунктом 1.5.13 Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем РФ 26.09.1996 и зарегистрированных в Министерстве юстиции Российской Федерации 24.10.1996 N 1182, определено, что каждый установленный расчетный счетчик должен иметь на винтах, крепящих кожух счетчика пломбы с клеймом госповерителя, а на зажимной крышке - пломбу энергоснабжающей организации.

Пунктом 4.1. ГОСТа 31283-2004 "Пломбы индикаторные. Общие требования", действие которого распространяется и на пломбы, применяемые для пломбирования счетчиков, установлено, что пломбирование объектов осуществляется с целью обеспечения их сохранности, а также выявления и индикации фактов несанкционированного доступа к объектам при хранении и транспортировании.

В п. 2 Основных положений N 442 дано определение безучетного потребления электроэнергии, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу п. 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом 10 Основных положений.

В соответствии с п. п. 192, 193 Основных положений N 442 (в редакции, действующей на дату составления актов) по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно п. 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с п. 195 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа.

Подпунктом "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрены различные расчетные способы (формулы) определения объема потребления электрической энергии (мощности): в зависимости от наличия либо отсутствия данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки. Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

В соответствии с абз. 3 п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абз. 4 п. 195 Основных положений N 442).

В данном случае стоимость безучетно потребленной ООО "Жупиков" электрической энергии определена в соответствии с актами о неучтенном потреблении электрической энергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017.

Акты N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017 с отметкой об отказе представителя потребителя от подписания актов составлены с участием двух незаинтересованных лиц.

В заседании суда первой инстанции представитель ООО "Жупиков" подтвердил, что поврежденные ("сгоревшие") электросчетчики "Меркурий 234" заводские номера NN 29123237, 29123251 утрачены и не могут быть представлены для экспертного исследования.

Таким образом, сведения, зафиксированные в актах N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017, ООО "Жупиков" опровергнуты не были. Обстоятельство отсутствия вмешательства в работу прибора учета не подтверждено (ст. ст. 9, 65 АПК РФ).

На основании представленных сторонами доказательств, суды сделали обоснованный вывод о доказанности факта безучетного потребления со стороны ООО "Жупиков" и наличии оснований для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащей оплате ответчиком за рассматриваемый период.

В соответствии с положениями ст. 286 АПК РФ суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции.

Согласно расчету по иску и справке-расчету о неучетном потреблении от 24.05.2017(т.1 л.д.33) подлежащая оплате ООО "Жупиков" стоимость объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) определена по установленным тарифам с момента предыдущей проверки 01.04.2017, что отражено в справке-расчете, исходя из расчета 1272 часа в размере 6 823 246, 62 руб.

Возражений по расчету стоимости объема потребления электрической энергии, подлежащей оплате на основании актов о неучтенном потребления электрической энергии N 63/17 и N 147/17 от 24.05.2017, ответчиком не заявлено, контррасчет не представлен.

Руководствуясь вышеуказанным суды правомерно удовлетворили первоначальные исковые требования и отказали в удовлетворении встречных требований.

Доводы кассационной жалобы были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанции. Им дана надлежащая оценка.

Доводы кассационной жалобы не опровергают правильности выводов судов первой и апелляционной инстанции, их соответствия обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

Арбитражные суды первой и апелляционной инстанций полно установили фактические обстоятельства дела, всесторонне исследовали имеющиеся в материалах дела доказательства, приняли обоснованные решение и постановление, соответствующие нормам материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене обжалуемых судебных актов.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба без удовлетворения.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 28.02.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2018 по делу N А64-4203/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации.

Председательствующий

И.И. Козелкин

Судьи

О.К. Елагина И.Ю. Толкачева