Вопрос: Наш карьер имеет лицензию на добычу комплексной медной руды, которую мы добываем из рудного месторождения открытым способом, затем извлекаем драгоценные металлы с получением концентратов, содержащих золото и серебро. После обогащения получаем чистые медь, золото и серебро. Катоды реализуем коммерческим организациям, драгоценные металлы - банкам. Налоговая инспекция отказывает нам в возмещении НДС, считая, что мы осуществляем добычу медной руды, а не драгоценных металлов. Имеем ли мы право применять "нулевую" налоговую ставку и возмещать НДС? (Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 46, ноябрь 2004 г.)

Наш карьер имеет лицензию на добычу комплексной медной руды, которую мы добываем из рудного месторождения открытым способом, затем извлекаем драгоценные металлы с получением концентратов, содержащих золото и серебро. После обогащения получаем чистые медь, золото и серебро. Катоды реализуем коммерческим организациям, драгоценные металлы - банкам.

Реализация добытых драгоценных металлов согласно подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ облагается по ставке 0%, а НДС, уплаченный поставщикам и подрядчикам, принимается к вычету.

Налоговая инспекция отказывает нам в возмещении НДС, считая, что мы осуществляем добычу медной руды, а не драгоценных металлов, поэтому должны применять нормы подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Имеет ли право наше предприятие применять "нулевую" налоговую ставку и возмещать НДС?

При реализации банкам драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу, обложение НДС таких операций производится по налоговой ставке 0% (подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ).

Согласно ст. 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (далее - Закон N 41-ФЗ) золото и серебро признаются драгоценными металлами.

Для подтверждения обоснованности применения "нулевой" налоговой ставки и налоговых вычетов одновременно с представлением налоговой декларации по НДС налогоплательщики представляют в налоговые органы контракт (его копию) на реализацию драгоценных металлов и документы (их копии), подтверждающие передачу драгоценных металлов банкам (п. 8 ст. 165 НК РФ).

Поэтому вычеты по НДС данной категории налогоплательщиков производятся только при соблюдении как общих условий их получения (ст. 171 и 172 НК РФ), так и дополнительного условия - представления вышеуказанных документов или их копий (п. 3 ст. 172 НК РФ).

Если же налогоплательщик не осуществляет добычу драгоценных металлов, а только реализует их (тем же субъектам), то такие операции не подлежат обложению НДС (подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ). При этом права на возмещение НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) он не имеет (п. 2 ст. 171 НК РФ), поскольку согласно подп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ в случае приобретения товаров (работ, услуг), используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих обложению НДС, суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг).

Таким образом, самое главное условие (естественно, при соблюдении всех прочих условий) для получения права на налоговый вычет по НДС в рассматриваемой ситуации - это осуществление налогоплательщиком добычи драгоценных металлов.

Аффинаж драгоценных металлов, а также извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, это не добыча, а производство драгоценных металлов (ст. 1 Закона N 41-ФЗ).

Добычей же драгоценных металлов согласно ст. 1 Закона N 41-ФЗ признается извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы.

В специальной литературе указывается, что основными материнскими источниками питания золотоносных россыпей являются гидротермально-минерализованные горные породы, а особенно руды месторождений, причем как собственно золоторудных, так и других, содержащих золото в качестве примесного компонента, например свинцово-цинковых или медных.

Поскольку ваша организация непосредственно извлекает драгоценные металлы из коренных (рудных) месторождений с получением концентратов, содержащих золото и серебро, после производит драгоценные металлы, а затем реализует их банкам, то такая деятельность целиком и полностью удовлетворяет нормам подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ. Налицо именно добыча драгоценных металлов. Неважно, что из медной руды, главное - добывает.

Правда, некоторые представители налоговых органов считают, что право на применение налоговой ставки 0% возникает у организации еще и при наличии у нее лицензии с указанием в ней вида работ - "добыча драгоценных металлов". Если такой лицензии у организации нет, то она не вправе применять "нулевую" налоговую ставку и соответственно предъявлять к налоговым вычетам суммы НДС по использованным товарам (работам, услугам).

По мнению автора, это не так, поскольку в ст. 164 НК РФ право на применение налоговой ставки 0% не ставится в зависимость от наличия либо отсутствия лицензии на добычу драгоценных металлов. Такое правило действительно существует (п. 6 ст. 149 НК РФ), но оно касается только операций, перечисленных в ст. 149 НК РФ.

Кстати, это подтверждается и арбитражной практикой, например Постановление ФАС Уральского округа от 28 июня 2004 г. N Ф09-2532/04-АК.

Таким образом, поскольку ваша организация осуществляет именно добычу драгоценных металлов, причем неважно, что из медного месторождения, а не из золоторудного и независимо от наличия лицензии, с указанием вида работ - "добыча драгоценных металлов", она имеет полное право на применение налоговой ставки 0% и соответственно на вычет по НДС.

Г. Кузьмин,

ведущий эксперт "БП"

1 ноября 2004 г.

Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 46, ноябрь 2004 г.