Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 6 ноября 2018 г. N Ф10-4326/18 по делу N А64-6908/2017

г.Калуга

06 ноября 2018 г.

Дело N А64-6908/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 29.10.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 06.11.2018.

Арбитражный суд Центрального округа в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Сладкопевцевой Н.Г., Шильненковой М.В.

при ведении протокола помощником судьи Савенковой Т.Г.,

при участии от акционерного общества "Объединенные региональные электрические сети Тамбова" Сиволобова С.В. по доверенности от 19.03.2018 N 4 и Кувшинникова А.Ю. по доверенности от 16.10.2017 N 1, от индивидуального предпринимателя Кудачкина Алексея Васильевича представителей Кузнецова Р.Н. по доверенности от 16.11.2017 и Герасимова Р.А. по доверенности от 27.06.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Октябрьского районного суда города Тамбова кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Кудачкина Алексея Васильевича на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2018 по делу N А64-6908/2017,

установил:

акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания", ОГРН 1056882378464, ИНН 6829017247 (далее - АО "ТОСК") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к индивидуальному предпринимателю Кудачкину Алексею Васильевичу, ОГРНИП 304682918900393, ИНН 683200870283 (далее - ИП Кудачкин А.В.) о взыскании 18 479 165 руб. 95 коп. задолженности за безучетное потребление электрической энергии за июль 2017 года на основании актов о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.07.2017 N 167/17, 168/17 и от 18.07.2017 N 176/17.

Определением суда от 22.09.2017 исковое заявление принято к производству с присвоением делу номера А64-6908/2017. Этим же определением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "ТКС "Электрические сети" (далее - АО "ТКС "Электрические сети").

В судебном заседании 19.10.2017 судом по делу N А64-6908/2017 изменено наименование третьего лица - АО "ТКС "Электрические сети" на акционерное общество "Объединенные региональные электрические сети Тамбова", ОГРН 1146829007841, ИНН 6829105020 (далее - АО "ОРЭС - Тамбов"), о чем вынесено протокольное определение.

Кроме того, ИП Кудачкин А.В. обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к АО "ОРЭС - Тамбов" о признании незаконными актов о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.07.2017 N 167/17, 168/17 и от 18.07.2017 N 176/17.

Определением суда от 29.12.2017 исковое заявление принято к производству с присвоением делу номера А64-9193/2017. Этим же определением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "ТОСК".

Определением от 16.01.2018 судом объединены для совместного рассмотрения дела N А64-6908/2017 и А64-9193/2017, с присвоением объединенному делу номера А64-6908/2017.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 (судья Митина Ю.Н.), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2018 (с учетом определения об исправлении опечатки от 12.07.2018) (судьи Серегина Л.А., Маховая Е.В., Мокроусова Л.М.), исковые требования АО "ТОСК" удовлетворены, с ИП Кудачкина А.В. взыскано в пользу АО "ТОСК" 18 479 165 руб. 95 коп. задолженности и 115 396 руб. 00 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины; исковые требования ИП Кудачкина А.В. оставлены без удовлетворения.

Не соглашаясь с вынесенными судебными актами первой и апелляционной инстанций, ИП Кудачкин А.В. обратился в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить указанные судебные акты и направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает, что у сетевой организации отсутствовали основания для проведения проверки прибора учета потребителя, в связи с чем нарушены требования пункта 173 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) при составлении актов безучетного потребления электрической энергии. Также считает, что сетевой организацией нарушен пункт 177 Основных положений N 442 о заблаговременном уведомлении потребителя о планируемой проверке. Ссылается на необоснованность вывода судов о безучетном потреблении электроэнергии, поскольку проверка проводилась в отсутствие как самого потребителя, так и его представителей. Составленные по результатам проведенной проверки акты безучетного потребления, а также видеоматериалы проверки, не могут являться надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления. Заявитель не согласен с расчетом истца по количеству часов, полагает, что период безучетного потребления должен рассчитываться из расчета использования 8 часов в сутки.

Представители ИП Кудачкина А.В. в судебном заседании кассационной инстанции поддержали доводы, изложенные в жалобе, в полном объеме.

АО "ОРЭС - Тамбов" в отзыве на жалобу и его представители в судебном заседании кассационной инстанции с доводами, изложенными в ней, не согласились, просят обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

АО "ТОСК" надлежащим образом извещено о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем публичного извещения на официальном сайте суда в сети Интернет, явку своего представителя в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечило, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в его отсутствие.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе и в отзыве на нее, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителей ответчика и третьего лица, судебная коллегия считает, что обжалуемые судебные акты не подлежат отмене или изменению в связи со следующим.

Как установлено судами и видно из материалов дела, 09.11.2006 и 21.11.2006 открытым акционерным обществом "Тамбовская областная сбытовая компания" (в настоящее время - АО "ТОСК") (гарантирующий поставщик) и ИП Кудачкиным А.В. (потребитель) заключены договоры энергоснабжения N 1513 и 1157 соответственно (далее - договор N 1513 и договор N 1157), по условиям которых гарантирующий поставщик осуществляет продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов - обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также в интересах потребителя оформляет отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель, в свою очередь, принимает и оплачивает полученную электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Договоры N 1513 и 1157 действуют с 01.01.2007 по 31.12.2007 и могут быть ежегодно продленными по правилам, установленным пунктом 8.1 настоящих договоров.

Согласно пункту 3.1.2 договоров N 1513 и 1157 потребитель оплачивает потребленную электроэнергию в порядке, сроки и размере в соответствии с разделами 5, 6 настоящих договоров и Правилами функционирования розничных рынков.

Потребитель обязан вести учет потребления электроэнергии, а также за свой счет обеспечивать замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся у него на балансе, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении, обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. При этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) (пункты 3.1.3 и 3.1.8 договоров N 1513 и 1157).

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (пункт 4.1 договоров N 1513 и 1157).

Согласно пункту 4.7 договоров N 1513 и 1157 по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Перечень приборов коммерческого учета по точкам поставки электроэнергии потребителю и электрическая характеристика токоприемников потребителя оформляются в договоре (приложения N 3, 4) (пункт 4.8 договоров N 1513 и 1157).

Пунктом 6.12 договоров N 1513 и 1157 согласовано, что при нарушении учета по вине потребителя расчет за израсходованную электроэнергию производится по установленной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки за весь период допущенного нарушения со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более, чем за три года.

Дополнительным соглашением от 28.08.2015 к договору N 1513 включена точка поставки - город Тамбов, улица Базарная/Рабочая, дом 168/99, с приборами учета: ЦЭ 6803В N 011076090094048 и ЦЭ 6803В N 011076089376189.

Дополнительным соглашением от 31.05.2013 к договору N 1157 включена точка поставки - производственная база, расположенная по адресу: город Тамбов, улица Зои Космодемьянской, дом 1, с прибором учета Меркурий 230 ART-03 N 13190474.

АО "ОРЭС - Тамбов" является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на объекты энергоснабжения ИП Кудачкина А.В. по заключенным договорам N 1513 и 1157.

При проведении проверки 17.07.2017 представителями сетевой организации выявлено безучетное потребление электроэнергии в точке поставки электроэнергии, расположенной по адресу: город Тамбов, улица Базарная/Рабочая, дом 168/99 (здание гостиницы), а именно:

- нарушены пломбы ЭСО, нарушен знак визуального контроля завода-изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии; по фазе "О" имеется видимый разрыв цепи напряжения и токовой цепи (прибор учета ЦЭ6803В, заводской номер 011076089376189);

- нарушены пломбы ЭСО, нарушен знак визуального контроля завода изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии; по фазе "С" имеется видимый разрыв в цепи напряжения и токовой цепи (прибор учета ЦЭ6803В, заводской номер 011076090094048).

По факту выявленного нарушения составлены акты о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 17.07.2017 N 167/17 и 168/17 соответственно.

Кроме того, 18.07.2017 при проведении проверки представителями сетевой организации выявлено безучетное потребление электроэнергии в точке поставки электроэнергии, расположенной по адресу: город Тамбов, улица 3ои Космодемьянской, дом 1 (база) (прибор учета Меркурий 230 ART-03 N 13190474), а именно: нарушена пломба ЭСО N 008092 на крышке зажимов счетчика; при вскрытии корпуса прибора учета обнаружены конструктивные изменения, в плату прибора учета впаяны сопротивления в катушки токовых цепей.

По факту выявленного нарушения 18.07.2017 составлен акт N 176/17 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии.

Искажение данных об объеме потребления электрической энергии послужило основанием для определения объема безучетного потребления электрической энергии в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений N 442 - исходя из определенной в договорах N 1513 и 1157 максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящейся к соответствующей точке поставки, и периода безучетного потребления энергии (с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета до даты выявления факта безучетного потребления).

Расчет объема безучетного потребления, произведенный сетевой организацией, составил по актам от 17.07.2017 N 167/17 и 168/17 - 346 075 кВт/ч стоимостью 2 213 099 руб. 99 коп., по акту от 18.07.2017 N 176/17 - 2 543 617 кВт/ч стоимостью 16 266 065 руб. 96 коп., всего на общую сумму 18 479 165 руб. 95 коп.

Ссылаясь на неисполнение ИП Кудачкиным А.В. в добровольном порядке требований об оплате электрической энергии в объеме безучетного потребления в размере 18 479 165 руб. 95 коп., АО "ТОСК" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии за июль 2017 года на основании актов о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.07.2017 N 167/17, 168/17 и от 18.07.2017 N 176/17.

В свою очередь, ИП Кудачкин А.В., считая акты о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.07.2017 N 167/17, 168/17 и от 18.07.2017 N 176/17 составленными с нарушением требований действующего законодательства, обратился в арбитражный суд с иском к сетевой организации - АО "ОРЭС - Тамбов" о признании данных актов незаконными.

Удовлетворяя исковые требования АО "ТОСК", суд первой инстанции в соответствии со статьями 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и пунктами 2, 192 - 195 Основных положений N 442 пришел к выводу об обязанности потребителя оплатить безучетно потребленную электроэнергию; отказывая в удовлетворении иска ИП Кудачкина А.В. судом сделан вывод, что оспариваемые им акты составлены в соответствии с указанными выше правилами; расчет объема безучетного потребления также проверен судом и признан обоснованным.

Арбитражный апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции и оставил его решение без изменения.

Суд кассационной инстанции считает выводы, изложенные в судебных актах первой и апелляционной инстанций, правильными и соответствующими установленным обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам.

В силу пункта 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктами 192, 193 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 настоящего документа в течение 2-х рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 Основных положений N 442.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В силу пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрены различные расчетные способы (формулы) определения объема потребления электрической энергии (мощности): в зависимости от наличия либо отсутствия данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки. Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Согласно абзацу 13 пункта 2 статьи 1 Основных положений N 442 максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя для целей определения его обязательств на розничном рынке, а также для целей отнесения его к подгруппам потребителей, в том числе и при применении гарантирующими поставщиками дифференцированных по группам (подгруппам) потребителей сбытовых надбавок, определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) в рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупности энергопринимающих устройств.

В свою очередь абзацем 8 пункта 2 статьи 1 Правил N 861 определено понятие "максимальной мощности", под которой понимается наибольшая величина мощности, определенная к одномоментному использованию энергопринимающими устройствами (объектами электросетевого хозяйства) в соответствии с документами о технологическом присоединении и обусловленная составом энергопринимающего оборудования (объектов электросетевого хозяйства) и технологическим процессом потребителя, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Судами установлено нарушение порядка пользования электроэнергией в точке поставки электроэнергии, расположенной по адресу: город Тамбов, улица Базарная/Рабочая, дом 168/99 (здание гостиницы), а именно: в работе прибора учета ЦЭ6803В, заводской номер 011076089376189 (нарушены пломбы ЭСО; нарушен знак визуального контроля завода-изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии; по фазе "О" имеется видимый разрыв цепи напряжения и токовой цепи) и в работе прибора учета ЦЭ6803В, заводской номер 011076090094048 (нарушены пломбы ЭСО; нарушен знак визуального контроля завода изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии; по фазе "С" имеется видимый разрыв в цепи напряжения и токовой цепи), а также в точке поставки электроэнергии, расположенной по адресу: город Тамбов, улица 3ои Космодемьянской, дом 1, в работе прибора учета Меркурий 230 ART-03 N 13190474 (нарушена пломба ЭСО ОАО "ТКС" N 08092 на крышке зажимов счетчика; при вскрытии корпуса прибора учета обнаружены конструктивные изменения, в плату прибора учета впаяны сопротивления в катушки токовых цепей).

Потребитель в установленный срок не известил о неисправности системы учета, что привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, то есть безучетному потреблению.

Исходя из содержания Основных положений N 442 отсутствие заблаговременного уведомления потребителя о дате и времени проведения проверки прибора учета само по себе не может являться основанием для признания акта о безучетном потреблении электрической энергии ненадлежащим доказательством, поскольку направление потребителю такого уведомления производится исключительно с целью согласования сторонами даты и времени проведения проверки в ситуации, когда для ее проведения требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

В рассматриваемом случае в рамках проверки работы прибора учета электроэнергии потребителем, допуск к нему был обеспечен, нарушений при составлении актов допущено не было. Сетевая организация была фактически допущена к проведению проверки 17.07.2017 и 18.07.2017. Соответственно, несоблюдение сетевой организацией требований пункта 177 Основных положений N 442 в части сроков и формы уведомления потребителя о проведении проверки, не имеет правового значения. Проверка приборов учета проведена в присутствии электромонтера Аленинского С.А., и оснований сомневаться в полномочиях его как представителя ИП Кудачкина А.В. у представителей сетевой организации не было.

По результатам проверки составлены акты от 17.07.2017 N 167/17 и 168/17 и от 18.07.2017 N 176/17, в которых зафиксированы указанные выше нарушения.

На основании составленных актов о неучтенном потреблении электроэнергии сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребления, который составил 346 075 кВт/ч по актам от 17.07.2017 N 167/17 и 168/17 и 2 543 617 кВт/ч по акту от 18.07.2017 N 176/17.

Определение безучетного потребления электроэнергии при составлении справки-расчета объема неучтенного потребления по актам от 17.07.2017 N 167/17 и 168/17 произведено исходя из величины максимальной мощности 50 кВт, относящейся к точке учета, что соответствует данным о максимальной мощности электроприемников, указанным в приложении N 4/1 к договору N 1513 (в редакции дополнительного соглашения от 28.08.2015), а также акту о выполнении технических условий на подключение к электрически сетям энергопринимающих устройств, расположенных по адресу: город Тамбов, улица Базарная/Рабочая, дом 168/99, подписанных потребителем без разногласий.

При составлении справки-расчета объема неучтенного потребления по акту от 18.07.2017 N 176/17, определение безучетного потребления электроэнергии произведено исходя из величины максимальной мощности 400 кВт, относящейся к точке учета, что соответствует данным о максимальной мощности электроприемников, указанным в приложении N 2 к дополнительному соглашению от 31.05.2013 к договору N 1157 и соглашении о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя от 23.05.2013 по точке поставки "производственная база", расположенной по адресу: город Тамбов, улица Зои Космодемьянской, дом 1, подписанных потребителем без разногласий.

Проверив расчет объема безучетного потребления электрической энергии, суды пришли к правильному выводу о том, что расчет не нарушает права ответчика.

Расчет стоимости безучетно потребленной энергии по точке поставки "здание гостиницы" по улице Базарная/Рабочая, дом 168/99, истцом произведен за период 15.09.2016 по 17.07.2017, что соответствует 7320 часам, а по точке поставки "производственная база" по улице Зои Космодемьянской, дом 1, - с 20.10.2016 по 18.07.2017, что соответствует 6504 часам, что согласуется с положениями пункта 194 Основных положений N 442.

Поскольку при заключении договоров N 1513 и 1157 стороны договорились, что расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков, в связи с чем оснований считать примененный истцом порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии не соответствующим императивным нормам Основных положений N 442 не имеется, суды обоснованно приняли при расчете объема безучетного потребления период работы электроустановки 24 часа в сутки.

Расчет задолженности, составленный истцом с учетом указанной выше величины максимальной мощности и 24 часов работы (в сутки) оборудования в расчетном периоде, проверен судами и признан верным.

При этом судами обоснованно отклонены доводы ответчика о неверном указании истцом в расчете задолженности режима работы электроприемников, поскольку ответчиком в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не представлено суду доказательств, свидетельствующих о работе указанного оборудования менее 24 часов в сутки, а также доказательств того, что в силу своих функциональных характеристик электрооборудование не рассчитано на круглосуточную работу.

Ответчик при разрешении настоящего спора по существу не опровергал наличие выявленного нарушения.

Доказательства того, что вмешательство в работу измерительных приборов электрической энергии произошло по вине третьих лиц, в материалах дела отсутствуют.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суды обеих инстанций признали акты от 17.07.2017 N 167/17 и 168/17 и от 18.07.2017 N 176/17 надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии в спорный период, содержащими все необходимые сведения, предусмотренные пунктом 193 Основных положений N 442. Установив, что расчет задолженности произведен гарантирующим поставщиком с учетом режима энергопотребления ИП Кудачкина А.В., установленного в приложении N4/1 к договору N1513 (в редакции дополнительного соглашения от 28.08.2015) и в приложении N2 к дополнительному соглашению от 31.05.2013 к договору N1157, и в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N3 Основных положений N442, проверив и признав его арифметически верным, суды обоснованно удовлетворили иск АО "ТОСК" и, как следствие, отказали в требованиях ИП Кудачкина А.В. по иску о признании незаконными актов о неучтенном потреблении электроэнергии от 17.07.2017 N167/17, 168/17 и от 18.07.2017 N176/17.

Отсутствие в спорных актах даты предыдущей проверки приборов учета не имеет правового значения для оценки правомерности актов о безучетном потреблении электроэнергии, поскольку отсутствие в актах даты предыдущей проверки приборов учета не исключает наличие безучетного потребления электроэнергии.

Законодатель, исходя из диспозиции пункта 2 Основных положений N 442, возложил на потребителя обязанность по внесению платы за безучетное потребление при: вмешательстве потребителя в работу прибора учета; несоблюдение им сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета; совершение иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Ответчик, напротив, не представил доказательств незамедлительного извещения гарантирующего поставщика и сетевой организации о самостоятельно выявленном факте выхода из строя приборов учета.

Кроме того, в настоящем случае, отказ лица, осуществлявшего безучетное потребление, от подписания акта, а равно его присутствие, подтвержден подписями двух незаинтересованных лиц.

При таких обстоятельствах, суды обоснованно признали, что ИП Кудачкин А.В. допустил безучетное потребление электрической энергии.

Оснований для иных выводов у суда кассационной инстанции не имеется.

Представленные сторонами доказательства исследованы и оценены судами по правилам главы 7 АПК РФ. Каких-либо нарушений требований статьи 71 того же Кодекса при оценке доказательств судом не допущено.

Доводы заявителя кассационной жалобы о том, что он не был уведомлен о предстоящей проверке и акт фактически составлен без участия потребителя, подлежат отклонению как направленные на установление фактических обстоятельств спора, переоценка которых в силу норм главы 35 АПК РФ невозможна на стадии кассационного обжалования.

Иное толкование ответчиком законодательства об энергоснабжении и иная оценка доказательств не может являться является основанием для отмены обжалуемых судебных актов.

Доводы заявителя кассационной жалобы фактически повторяют доводы, изложенные в апелляционной жалобе, получившие надлежащую оценку при разрешении спора, и фактически направлены на переоценку установленных судебными инстанциями обстоятельств дела, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, установлены полно и всесторонне, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ. Нормы права по отношению к установленным обстоятельствам применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

В этой связи основания для удовлетворения кассационной жалобы и отмены оспариваемых судебных актов отсутствуют.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2018 по делу N А64-6908/2017 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения, в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Н.Г. Сладкопевцева М.В. Шильненкова