Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 13 декабря 2018 г. N Ф10-5599/18 по делу N А64-1212/2018

г.Калуга

13 декабря 2018 г.

Дело N А64-1212/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 11.12.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 13.12.2018.

Арбитражный суд Центрального округа в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Козелкина И.И., Шильненковой М.В.

при участии от индивидуального предпринимателя Кузьминой Татьяны Алексеевны представителя Стребкова А.В. по доверенности от 28.05.2018, от акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания" в лице Мичуринского отделения Гончарова Р.А. по доверенности от 29.12.2017 N 15, от акционерного общества "Тамбовская сетевая компания" Агафонова Д.А. по доверенности от 13.07.2018 N 006/171,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Кузьминой Татьяны Алексеевны на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 02.07.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2018 по делу N А64-1212/2018,

установил:

акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания", ОГРН 1056882378464, ИНН 6829017247 (далее - АО "ТОСК") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к индивидуальному предпринимателю Кузьминой Татьяне Алексеевне, ОГРНИП 304682708300155, ИНН 682700109580 (далее - ИП Кузьмина Т.А.) о взыскании 227 449 руб. 97 коп. задолженности по оплате электрической энергии по договору энергоснабжения от 24.10.2006 N 1556 на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.10.2017 N Ю78/17.

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено акционерное общество "Тамбовская сетевая компания" в лице Мичуринского филиала, ОГРН 1056882300694, ИНН 6829012231 (далее - АО "ТСК").

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 02.07.2018 (судья Белоусов И.И.), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2018 (судьи Сурненков А.А., Мокроусова Л.М., Серегина Л.А.), исковые требования удовлетворены; с ИП Кузьминой Т.А. взыскано в пользу АО "ТОСК" 227 449 руб. 97 коп. задолженности и 7549 руб. 00 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Не соглашаясь с вынесенными судебными актами первой и апелляционной инстанций, ИП Кузьмина Т.В. обратилась в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Тамбовской области от 02.07.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2018, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на нарушение АО "ТОСК" пункта 177 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) о заблаговременном уведомлении потребителя о планируемой проверке. Помимо этого, заявитель указывает, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.10.2017 N Ю78/17 составлен с нарушениями требований, установленных пунктами 192, 193 Основных положений N 442, в связи с чем не может являться надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления и, соответственно, основания для применения расчетного способа определения объема потребленной ответчиком электрической энергии отсутствуют.

Представитель ИП Кузьминой Т.А. в судебном заседании кассационной инстанции поддержал доводы, изложенные в жалобе, в полном объеме.

АО "ТОСК" в отзыве на кассационную жалобу и его представитель в судебном заседании кассационной инстанции не согласились с доводами, изложенными в ней, считают оспариваемые судебные акты законными и обоснованными, просили отказать в удовлетворении кассационной жалобы.

Представитель АО "ТСК" в судебном заседании кассационной инстанции с доводами, изложенными в кассационной жалобе, не согласился, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителей ИП Кузьминой Т.А., АО "ТОСК" и АО "ТСК", судебная коллегия считает, что обжалуемые судебные акты не подлежат отмене или изменению в связи со следующим.

Как установлено судами и видно из материалов дела, 24.10.2006 открытым акционерным обществом "Тамбовская областная сбытовая компания" (в настоящее время - АО "ТОСК") (гарантирующий поставщик) и ИП Кузьминой Т.А. (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1556 (с учетом соглашения от 23.05.2013 N 1 и соглашения от 17.12.2013 N 2) (далее - договор), по условиям которого гарантирующий поставщик осуществляет продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов - обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также в интересах потребителя оформляет отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель, в свою очередь, принимает и оплачивает полученную электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Договор действует с 01.01.2007 по 31.12.2007 и может быть ежегодно продленными по правилам, установленным пунктом 8.1 настоящего договора.

Согласно пункту 3.1.2 договора потребитель оплачивает потребленную электроэнергию в порядке, сроки и размере в соответствии с разделами 5, 6 настоящего договора и Правилами функционирования розничных рынков.

Потребитель обязан вести учет потребления электроэнергии, а также за свой счет обеспечивать замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся у него на балансе, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении, обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. При этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) (пункт 3.1.8 договора).

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (пункт 4.1 договора).

Согласно пункту 4.7 договора по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Перечень приборов коммерческого учета по точкам поставки электроэнергии потребителю и электрическая характеристика токоприемников потребителя оформляются в договоре (приложения N 3, 4 с учетом соглашения от 23.05.2013 N 1 и соглашения от 17.12.2013 N 2) (пункт 4.8 договора).

Пунктом 6.12 договора согласовано, что при нарушении учета по вине потребителя расчет за израсходованную электроэнергию производится по установленной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки за весь период допущенного нарушения со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более, чем за три года.

АО "ТСК" является сетевой организацией, осуществляющей деятельность по оказанию услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства.

При проведении проверки 19.10.2017 представителями сетевой организации выявлено безучетное потребление электроэнергии в точке поставки электроэнергии, расположенной по адресу: город Мичуринск, улица Интернациональная, дом 114 (помещение салона "Магия красоты") (прибор учета: тип Меркурий 230 АМ-02 N 09098556-11), а именно: наличие дополнительной электронной схемы (платы) внутри корпуса прибора учета, о чем свидетельствуют щелчки по фазе "С", характерные для электромагнитного реле. Предположительно с помощью данного реле могли вноситься искажения в учет потребляемой электроэнергии.

Прибор учета тип Меркурий 230 АМ-02 N 09098556-11 был демонтирован сотрудниками АО "ТСК" для направления на экспертизу.

Согласно акту технического исследования изделия от 13.12.2017 N 1084/230 общества с ограниченной ответственностью "НПК "Инкотекс" (далее - ООО "НПК "Инкотекс") в ходе визуального осмотра прибора учета тип Меркурий 230 АМ-02 N 09098556-11 было обнаружено следующее:

- повреждена проволока, фиксирующая пломбу завода-изготовителя N 0066017; поврежденный участок проволоки зафиксирован в пломбе с помощью клеящего вещества, не применяемого на заводе-изготовителе (предположительно супер-клей);

- повреждена проволока, фиксирующая пломбу государственного поверителя; поврежденный участок проволоки зафиксирован в пломбе с помощью клеящего вещества, не применяемого на заводе-изготовителе (предположительно супер-клей).

Более того, в результате технической диагностики электронного узла прибора учета тип Меркурий 230 АМ-02 N 09098556-11 установлено неизвестное электронное устройство, подключенное к фазе "С", нулевой шине, выводу конденсатора С24 и выводам отсчетного устройства, управляемое дистанционно по радиоканалу.

На основании изложенного, ООО "НПК "Инкотекс" пришло к выводу о несанкционированном вмешательстве в работу учета электроэнергии счетчиком, путем изменения его конструкции для искажения фактического значения потребляемой электроэнергии, что было отражено в акте технического исследования изделия от 13.12.2017 N 1084/230.

По факту выявленного нарушения составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.10.2017 N Ю78/17, подписанный ИП Кузьминой Т.А. без возражений, а также произведен расчет объема безучетного потребления, объем которого составил 32 280 кВт/ч.

Гарантирующий поставщик на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.10.2017 N Ю78/17 и расчета объема безучетного потребления от 19.10.2017 произвел расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии, исходя из объема безучетного потребления электроэнергии в размере 32 280 кВт/ч, и выставил потребителю счет от 29.12.2017 N М0212573 на сумму 227 449 руб. 97 коп.

Направленная в адрес ответчика претензия от 29.12.2017 N 006/4097 с требованием добровольно оплатить сумму задолженности оставлена без удовлетворения.

Неисполнение претензионных требований ИП Кузьминой Т.А. послужило для АО "ТОСК" основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции в соответствии со статьями 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и пунктами 2, 192 - 195 Основных положений N 442 пришел к выводу о доказанности факта безучетного потребления электрической энергии, объема и стоимости безучетного потребления, а также соответствия акта о безучетном потреблении требованиям законодательства.

Арбитражный апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции и оставил его решение без изменения.

Суд кассационной инстанции считает выводы, изложенные в судебных актах первой и апелляционной инстанций, правильными и соответствующими установленным обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 ГК РФ).

В силу статей 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктами 192, 193 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета (пункт 145 Основных положений N 442).

Аналогичные положения, обязывающие потребителей обеспечивать надлежащее техническое состояние приборов учета и немедленно сообщать энергоснабжающей организации об их неисправностях, а также возлагающие на потребителей ответственность за сохранность приборов учета, их пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям, за поддержание средств измерений в исправном и готовом к работе состоянии, предусмотрены в пунктах 2.11.6, 2.11.15 и 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно абзацу 13 пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению и содержанию данного акта установлены в пункте 193 Основных положений N 442. Так, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 настоящего документа в течение 2-х рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

В силу пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 АПК РФ).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, в том числе договор энергоснабжения от 24.10.2006 N 1556, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.10.2017 N Ю78/17, расчет к акту неучтенного потребления электроэнергии, а также акт технического исследования изделия от 13.12.2017 N 1084/230, суды первой и апелляционной инстанции установили, что в результате проверки прибора учета тип Меркурий 230 АМ-02 N 09098556-11, проведенной в присутствии потребителя - ИП Кузьминой Т.А., выявлено наличие дополнительной электронной схемы (платы) внутри корпуса прибора учета, о чем свидетельствуют щелчки по фазе "С", характерные для электромагнитного реле, что свидетельствует о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета электроэнергии, в связи с чем суды обоснованно признали доказанным факт безучетного потребления ИП Кузьминой Т.А. электрической энергии, выявленный в результате проведенной АО "ТСК" проверки прибора учета и зафиксированный в соответствующем акте, подписанном ИП Кузьминой Т.А. без замечаний и возражений, и пришли к правомерным выводам о возникновении у ИП Кузьминой Т.А. обязанности по оплате безучетно потребленной электрической энергии, в связи с чем удовлетворили исковые требования АО "ТОСК".

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.10.2017 N Ю78/17 нарушения, равно как и доказательств, что вмешательство в работу измерительных приборов электрической энергии произошло по вине третьих лиц, ответчиком в нарушение статей 9, 65 АПК РФ в материалы дела не представлено.

Довод заявителя кассационной жалобы о том, что он не был уведомлен о предстоящей проверке отклоняется судом кассационной инстанции в силу следующего.

Исходя из содержания Основных положений N 442 отсутствие заблаговременного уведомления потребителя о дате и времени проведения проверки прибора учета само по себе не может являться основанием для признания акта о безучетном потреблении электрической энергии ненадлежащим доказательством, поскольку направление потребителю такого уведомления производится исключительно с целью согласования сторонами даты и времени проведения проверки в ситуации, когда для ее проведения требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

В рассматриваемом случае в рамках проверки работы прибора учета электроэнергии потребителем, допуск к нему был обеспечен, нарушений при составлении акта допущено не было. Сетевая организация была фактически допущена к проведению проверки 19.10.2017. Соответственно, несоблюдение сетевой организацией требований пункта 177 Основных положений N 442 в части уведомления потребителя о проведении проверки, не имеет правового значения. Проверка прибора учета проведена в присутствии самого потребителя - ИП Кузьминой Т.А., о чем свидетельствует подписанный последним акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.10.2017 N Ю78/17 без возражений.

Иное толкование ответчиком законодательства об энергоснабжении и иная оценка доказательств не может являться является основанием для отмены обжалуемых судебных актов.

В целом доводы заявителя кассационной жалобы фактически повторяют доводы, изложенные в апелляционной жалобе, получившие надлежащую оценку при разрешении спора, и фактически направлены на переоценку установленных судебными инстанциями обстоятельств дела, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, установлены полно и всесторонне, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ. Нормы права по отношению к установленным обстоятельствам применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

В этой связи основания для удовлетворения кассационной жалобы и отмены оспариваемых судебных актов отсутствуют.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 02.07.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2018 по делу N А64-1212/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения, в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

И.И. Козелкин М.В. Шильненкова