Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 13 декабря 2018 г. N Ф10-4979/18 по делу N А64-7954/2017

г.Калуга

13 декабря 2018 г.

Дело N А64-7954/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 6 декабря 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего	Аникиной Е.А.,
судей	Козелкина И.И., Серокуровой У.В.,
при участии в судебном заседании:
от АО "ТОСК":	представителя Гуляева Д.Ю. по доверенности от 29.12.2017,
от ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский":	представителей Лаврова К.В. по доверенности от 30.11.2018, Корабельникова А.В. по доверенности от 03.03.2017,
от ПАО "МРСК "Центра":	представителей Михалевой Е.И. по доверенности от 22.05.2018, Акимова Н.В. по доверенности от 04.07.2018,
от ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания":	представителя Крюкова Ю.А. по доверенности от 18.07.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Завод пивоваренный "Моршанский" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 09.04.2018 (судья Егорова Т.В.) и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2018 (судьи Мокроусова Л.М., Сурненков А.А., Серегина Л.А.) по делу N А64-7954/2017,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания" (ОГРН 1056882378464, ИНН 6829017247; далее - АО "ТОСК") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области к открытому акционерному обществу "Завод пивоваренный "Моршанский" (ОГРН 1026801030772, ИНН 6826000686; далее - ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский") с иском о взыскании 38 978 910 руб. 18 коп. задолженности за безучетное потребление электрической энергии в августе 2017 года и 608 670 руб. 67 коп. пени за период с 16.08.2017 по 16.10.2017 (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания", публичное акционерное общество "МРСК Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго".

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 09.04.2018, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2018, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не соглашаясь с принятыми судебными актами, ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на нарушение порядка и процедур, установленных Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). Указывает на необоснованное отклонение ходатайства о проведении судебно-технической экспертизы. Полагает, что испытательная коробка не относится ни к приборам учета, ни к измерительным комплексам, ни к системе учета, имеет исключительно техническое предназначение, следовательно нарушение пломбы на испытательной коробке не может быть отнесено к безучетному потреблению. Считает неправомерным использование показаний дополнительного (дублирующего) прибора учета ДИЭ РиМ 38402/2.

Представители ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" в судебном заседании поддержали доводы кассационной жалобы.

В судебном заседании представители истца и третьих лиц, считая оспариваемые судебные акты законными и обоснованными, возражали против удовлетворения жалобы.

Проверив в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, соответствие вывода суда о применении норм права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исходя из доводов кассационной жалобы, суд не находит оснований для ее удовлетворения ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 01.06.2008 между ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" (энергосбытовая организация) и ОАО "Завод Пивоваренный "Моршанский" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 18/р (далее - договор энергоснабжения), по условиям которого энергосбытовая организация обязалась осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также в интересах последнего оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель, в свою очередь, обязуется оплачивать полученную электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями заключенного договора энергоснабжения и норм действующего законодательства.

Согласно пункту 3 дополнительного соглашения от 07.12.2015 к договору энергоснабжения от 01.06.2008 N 18/р, в случае задержки платежей относительно сроков оплаты, установленных договором, энергосбытовая организация вправе предъявить пени в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации на момент возникновения долга за каждый день просрочки.

В соответствии с пунктами 3.1.3, 3.1.2, 3.3., 3.1.7, 3.1.10 договора энергоснабжения потребитель обязан:

- надлежащим образом производить оплату потребленной (подлежащей потреблению) электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленным договором;

- вести учет потребления электроэнергии;

- осуществлять снятие показаний приборов учета совместно с сетевой организацией и предоставлять энергосбытовой организации показания приборов учета в течение следующего рабочего дня по утвержденной форме;

- за свой счет обеспечивать замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении, обеспечивать их сохранность и эксплуатацию, при этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера);

- обеспечивать беспрепятственный доступ работникам энергосбытовой организации, а также привлеченному им персоналу в присутствии представителя потребителя к действующим установкам и приборам коммерческого учета электроэнергии для цели проверки условий их эксплуатации, сохранности и снятии контрольных показаний.

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (пункт 4.1. договора энергоснабжения).

По фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Перечень приборов коммерческого учета по точкам поставки электроэнергии потребителю и электрическая характеристика токоприемников потребителя оформляются в договоре (Приложение N 3, N 4) (пункт 4.7. договора энергоснабжения).

В соответствии с пунктом 6.7. договора энергоснабжения при нарушении учета по вине потребителя или при самовольном присоединении потребителем мощности, минуя прибор учета, расчет за израсходованную электроэнергию производится по установленной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение числа часов работы, указанного в Приложении N 4 за весь период, истекший с даты предыдущей проверки либо с даты, не позднее которой она должна быть проведена. При этом к указанному объему применяются регулируемые и нерегулируемые цены текущего расчетного месяца.

Согласно Приложению к договору, число часов работы в сутки - 24 ч.

В соответствии с пунктом 8.1. договора срок его действия считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении договора на иных условиях.

Между ОАО "ТОСК" (заказчик) и ОАО "МРСК Центра" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 10.04.2009 N 6800/00169/09 (далее - договор оказания услуг по передаче электрической энергии), по условиям которого исполнитель обязался оказывать потребителям, в интересах которых заказчик заключил настоящий договор по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

В силу пункта 3.3.14 договора оказания услуг по передаче электрической энергии исполнитель обязуется проводить проверки состояния приборов учета потребителей, непосредственно присоединенных к сетям исполнителя в соответствии с согласованным сторонами графиком проведения проверок, а также по заявкам заказчика о проведении внеплановых проверок.

В соответствии с пунктом 4.3 договора оказания услуг по передаче электрической энергии на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении N 4 к настоящему Договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

В спорный период продажа АО "ТОСК" (энергосбытовая организация) электрической энергии осуществлялась ПАО "ТЭСК" (гарантирующий поставщик) на основании договора энергоснабжения от 27.11.2009 N 1403/09.

По результатам проведенной 15.08.2018 в отношении ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/ допуска в эксплуатацию прибора учета сотрудниками филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" установлено, что приборы учета с заводскими номерами 0608113298 и 0611127238 не пригодны к коммерческим расчетам за потребленную электрическую энергию и в качестве расчетных не допущены.

По факту безучетного потребления электрической энергии потребителем ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" были составлены:

- акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 15.08.2017 N 68003622 о нарушениях в месте установки прибора учета: ПС Заречная 35квВЛ 10кв N 7 КТП N 111 по адресу: Тамбовская область, г. Моршанск, пер. Дачный, д. 19, в отношении электросчетчика типа ПСЧ-4ТМ.05-М.17 (заводской N 0608113298) нарушены (повреждены) пломбы NN 68324778, 68324779, 68324783, 68324782, а также роторные пломбы NN 68161948, 68161936, отраженные в акте проверки от 14.09.2016 N 68018892;

- акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 15.08.2017 N 68003624 о нарушениях в месте установки прибора учета: ПС Заречная 35квВЛ 10кв N 7 ПКУ по адресу: Тамбовская область, г. Моршанск, пер. Дачный, д. 19, в отношении электросчетчика типа ПСЧ-4ТМ.05-М.13 (заводской N 1611127238) нарушены установленные на испытательной коробке, пломба (наклейка) N 68334784 отклеена и роторная пломба N 68161954 перекручена.

25.08.2017 между ПАО "ТЭСК" и АО "ТОСК" заключено дополнительное соглашение к договору от 27.11.2009 N 1403/09 об исключении из договора точек поставки электрической энергии ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский", в связи с чем АО "ТОСК" направило в адрес ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" уведомление от 18.09.2017 N 01/191 о прекращении действия договора энергоснабжения от 01.06.2008 N 18/р с 25.09.2017.

Согласно справкам-расчетам о неучтенном потреблении (безучетное потребление), объем безучетного потребления электрической энергии по акту от 15.08.2017 N 68003622 составил 3 216 411 кВт.ч., по акту от 15.08.2017 N 68003624 составил 3 293 254 кВт.ч.

Данный объем безучетного потребления принят АО "ТОСК" к начислению, рассчитана стоимость безучетного потребления электрической энергии в сумме 38 978 910 руб. 18 коп., в связи с чем АО "ТОСК" выставлены счета ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" на оплату.

В соответствии с пунктом 3 дополнительного соглашения от 07.12.2015 к договору энергоснабжения от 01.06.2008 N 18/р, абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" на сумму основного долга АО "ТОСК" начислило ответчику пени в сумме 608 670 руб. 67 коп. за период с 19.09.2017 по 16.10.2017.

Претензиями от 29.08.2017 N 006/1144, от 21.09.2017 N исх/АУ/07/8295 АО "ТОСК" потребовало от ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" оплаты стоимости безучетно потребленной электрической энергии.

Неисполнение ответчиком обязательств, содержащихся в претензии, явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции, с которым согласился суд апелляционной инстанции, руководствовался положениями статей 539, 541, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пунктов 2, 145, 167, 192, 193 Основных положений N 442 и исходил из доказанности истцом факта безучетного потребления электрической энергии на объекте ответчика, установленного актами о безучетном потреблении от 15.08.2017 N 68003622, от 15.08.2017 N 68003624, мотивированно отклонив при этом возражения ответчика по обстоятельствам составления и содержания данного акта, указав на отсутствие доказательств, опровергающих правомерность выводов специалиста сетевой организации относительно наличия зафиксированных в акте нарушений (статьи 8, 9, 65, 66 АПК РФ).

Суд кассационной инстанции считает данные выводы судов правильными и соответствующими установленным обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам. Оснований для иных выводов суд кассационной инстанции не усматривает.

Исходя из положений, установленных в статьях 539 - 548 ГК РФ, потребление и оплата энергии регулируются договором между энергоснабжающей организацией и абонентом (потребителем).

Статьей 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата потребленной электроэнергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В силу пункта 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно пункту 145 Основных положений N 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

В силу пункта 2.11.18 Правил N 6, энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается.

Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

По условиям договора энергоснабжения потребитель обязался обеспечивать сохранность приборов учета, при этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) (пункт 3.1.7).

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

При этом под безучетным потреблением в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Выявление фактов безучетного потребления электроэнергии относится к компетенции сетевой организации. Сетевая организация вправе проводить проверки приборов учета и оформлять по их результатам соответствующие акты (пункты 122, 167, 173 Основных положений N 442).

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных положений N 442), который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений N 442.

В силу части 1 статьи 64 и статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется статьями 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

В качестве доказательств безучетного потребления ответчиком электрической энергии истец представил акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 15.08.2017 N 68003622, от 15.08.2017 N 68003624.

При проведении проверки состояния прибора учета электрической энергии потребителя типа ПСЧ-4ТМ.05-М.17 (заводской N 0608113298) выявлено нарушение (повреждение) пломб (наклейки NN 68324778, 68324779, 68324783, 68324782), а также роторные пломбы NN 68161948, 68161936 отраженные в акте проверки от 14.09.2016 N 68018892 (акт от 15.08.2017 N 68003622). При проведении проверки состояния прибора учета электрической энергии потребителя типа ПСЧ-4ТМ.05-М.13 (заводской N 1611127238) обнаружено, что установленные на испытательной коробке пломба (наклейка) N 68334784 отклеена и роторная пломба N 68161954 перекручена (акт от 15.08.2017 N 68003624).

Согласно пункту 11 акта проверки от 20.09.2016 N 68018896, на крышке колодки зажимов токовых цепей установлены пломбы с NN 68324784, 68161954. В отношении прибора учета с заводским N 0608113298 в пункте 11 акта предыдущей проверки от 14.09.2016 N 68018892 указано, что после окончания работ установлены на крышке зажимов счетчика пломбы NN 68161948, 68324778, на корпусе счетчика пломбы NN 68324783, 68324782, 68161936, 68324779.

Проверка приборов учета потребителя проведена в присутствии его представителя - главного энергетика ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" Трушина К.А., который обеспечил допуск к прибору учета. Отказ представителя потребителя подписать акты о неучетном потреблении электроэнергии зафиксированы в актах от 15.08.2017 N 68003622, от 15.08.2017 N 68003624 в присутствии Куницына В.И. и Головачева А.Н.

В пункте 194 Основных положений N 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией).

На основании пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В связи с выявленным фактом безучетного потребления электроэнергии, филиалом ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" произведен расчет объема безучетного потребления по акту от 15.08.2017 N 68003622 за 8 040 часов в размере 3 216 411 кВт.ч., по акту от 15.08.2017 N 68003624 за 7 896 часов в размере 3 293 254 кВт.ч.

Согласно справкам-расчетам, объем безучетного потребления произведен с учетом максимальной мощности энергопринимающего устройства равного 503,3333 кВт.

С учетом подлежащего применению тарифа, исходя из даты предыдущей проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены) приборов прямого включения потребителей в отношении спорных приборов учета, стоимость безучетно потребленной электроэнергии по акту от 15.08.2017 N 68003622 за период с 14.09.2016 по 15.08.2017 (7 896 часов) и по акту от 15.08.2017 N 68003624 (7 896 часов) за вычетом фактически оплаченного объеме составляет 38 978 910 руб. 18 коп.

Приведенный истцом расчет объема безучетного потребления электрической энергии судом проверен и признан правомерным.

Доказательств того, что примененный порядок расчета стоимости потребленной электроэнергии противоречит императивным нормам Основных положений N 442, ответчик не представил.

Довод заявителя о том, что испытательная коробка не относится ни к приборам учета, ни к измерительным комплексам, ни к системе учета, следовательно нарушение пломбы на испытательной коробке не может быть отнесено к безучетному потреблению, был предметом исследования судов и получил надлежащую оценку.

Судами принято во внимание, что под системой учета в соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерений хранения, удаленного сбора и передачи показаний прибора учета по одной и более точек поставки, в которую и входит испытательная колодка (коробка).

Зажимы, расположенные в испытательной коробке, должны обеспечивать закорачивание вторичных цепей трансформаторов тока, отключение токовых цепей счетчика и цепей напряжения в каждой фазе счетчиков при их замене или поверке, а также включение образцового счетчика без отсоединения проводов и кабелей.

На основании подпункта 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

То обстоятельство, что согласно пункту 2.11.18 Правил, утвержденных приказом Министерством топлива и энергетики РФ от 13.01.2003, энергоснабжающая организация должна пломбировать испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения только при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки, не свидетельствует о том, что потребитель освобождается от обязанности обеспечить целостность установленных энергоснабжающей организацией пломб на крышке испытательной коробки независимо от причины их нанесения.

Судами также обоснованно были приняты во внимание сведения о том, что по данным расчетных приборов учета потребителя в точках поставки КТП 111, КТП 114, ПКУ и объема электроэнергии по показаниям контрольного прибора учета ДИЭ РиМ 38402/2, установлено значительное превышение объема фактического потребления электроэнергии и показаний приборов учета ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский". Анализ представленных данных о динамике потребления электрической энергии ответчиком, в том числе после замены приборов учета 15.11.2017, позволяет сделать выводы о наличии значительных скачков потребления и устранения разницы в объемах потребления между показаниями приборов учета после замены прибора учета, причины которых потребителем не обоснованы.

Как установлено судебными инстанциями, 15.08.2017 на территории ОАО "Завод пивоваренный "Моршанский" МОМВД России "Моршанский" по заявлению руководителя районных электросетей проведена проверка по факту хищения электроэнергии, проведен осмотр места происшествия. По итогам проверки МОМВД России "Моршанский" возбуждено уголовное дело N 15713.

Согласно заключению ЭКЦ УМВД России по Тамбовской области от 19.09.2017 N 2760, пломбы N 68161954 и N 68161948, представленные на исследование, имеют нарушения целостности, повторно навешивались. Пломба N 68161936 нарушений целостности не имеет. На пломбе наклейке N 68324778 красного цвета видимых повреждений нет. На пломбах наклейках NN 68324784, 68324782, 68324779, 68324783 красного цвета, представленных на исследование имеются следы нарушения целостности.

Указанный документ являлся предметом исследования судебных инстанций и признан относимым и допустимым доказательством, поскольку с учетом положений пункта 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы, назначенной при рассмотрении иного судебного дела, а равно заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не могут признаваться экспертными заключениями по рассматриваемому делу. Такое заключение может быть признано судом иным документом, допускаемым в качестве доказательства в соответствии со статьей 89 АПК РФ.

Доказательства, опровергающие выводы, изложенные в заключении ЭКЦ УМВД России по Тамбовской области от 19.09.2017 N 2760, в материалы дела не представлены.

С учетом совокупности имеющихся в деле доказательств, характера рассматриваемого спора, принимая во внимание наступление ответственности потребителя на основании изложенных выше требований по формальным основаниям - в связи с необеспечением сохранности пломб энергоснабжающей организации, что влечет возможность доступа к учетному механизму и влияния на достоверность его показаний, судами было отказано в назначении по делу судебно-технической экспертизы по вопросам о нарушении пломб N 68324784, N 68161954, ранее установленных в точке поставки ПКУ 10кВ на испытательной коробке системы учета, а также пломб (наклейки) N 68324778, N 68324779, N 68324783, N 68324782, и роторных пломб N 68161948, N 68161936, ранее установленных в точке поставки КТП N 111, причинах нарушения их целостности, наличия признаков внешнего вмешательства в работу, а также в назначении фоноскопической экспертизы по вопросам определения аутентичности видеозаписей процедуры составления Актов о безучетном потреблении электроэнергии, определения дословного содержания разговоров лиц, принявших участие в событиях, отраженных на видеозаписи.

Довод жалобы относительно того, что акты были составлены при производстве следственного действия и не могут подтверждать выявления нарушений требований к порядку учета электрической энергии в установленном законом порядке, урегулированном иными нормами права, е может быть принят во внимание, поскольку не опровергает отраженного в них факта нарушения. Выявление нарушений, квалифицированных судом как безучетное потребление, было осуществлено представителем сетевой организации. Существенных нарушений при оформлении акта, исключающих факт безучетного потребления, судами не установлено. Статус участвующих в проверке лиц при производстве следственного действия в рамках уголовного дела не является основанием к критической оценке достоверности содержания актов.

Установив, что ответчик своевременно стоимость безучетно потребленной электрической энергии не оплатил, и руководствуясь статьей 332 ГК РФ, а также абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", суды признали правомерным требование истца о взыскании с ответчика 608 670 руб. 67 коп. пеней, начисленных за период с 19.09.2017 по 16.10.2017.

При таких обстоятельствах, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Доводы, изложенные заявителем в кассационной жалобе, были предметом исследования судебных инстанций, им дана надлежащая правовая оценка.

Переоценка установленных судами нижестоящих инстанций фактических обстоятельств дела и представленных участниками спора доказательств в силу положений статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в полномочия суда кассационной инстанции не входит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 09.04.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2018 по делу N А64-7954/2017 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.А. Аникина

Судьи

И.И. Козелкин У.В. Серокурова