Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 17 января 2019 г. N Ф10-5316/18 по делу N А48-8428/2017

г.Калуга

17 января 2019 г.

Дело N А48-8428/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 15.01.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 17.01.2019.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судьи судей

Бессоновой Е.В. Смирнова В.И. Шелудяева В.Н.

при участии в заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Силовой кабель": Морин В.И. по доверенности от 11.01.2019 N 13-м,

от общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ТЭК": не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ООО "ТД ТЭК" на решение Арбитражного суда Орловской области от 06.04.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018 по делу N А48-8428/2017,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Силовой кабель" (далее - ООО "Силовой кабель", истец) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ТЭК" (далее - ООО "ТД ТЭК", ответчик) о взыскании задолженности в размере 2 466 260 руб. 75 коп., неустойки до увеличения отпускной цены на товар за период с 11.05.2017 по 05.09.2017 в сумме 69 495 руб. 61 коп., неустойки после увеличения отпускной цены на товар за период с 06.09.2017 по 30.10.2017 в сумме 53 817 руб. 43 коп., всего просило взыскать сумму в размере 2 589 573 руб. 79 коп.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 06.04.2018, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018, заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, ООО "ТД ТЭК" обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представитель ООО "Силовой кабель" возражал против удовлетворения кассационной жалобы. Просил обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Ответчик, извещенный надлежащим образом, явку полномочного представителя не обеспечил. Судебная коллегия считает возможным рассмотреть кассационную жалобу в его отсутствие в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 286 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Как установлено судами, 09.07.2015 между ООО "Силовой кабель" (поставщик) и ООО "Торговый дом "ТЭК" (покупатель) был заключен договор поставки N 35/15.

Пунктом 4.1. договора предусмотрено, что цена настоящего договора определяется совокупной ценой спецификации (спецификаций) с учетом предоплаты и предоставлением счет-фактуры на полученную предоплату (аванс) от поставщика.

Согласно пунктам 4.2, 4.3, 4.4., 4.5 указанного договора цена продукции может быть изменена поставщиком в одностороннем порядке, по сравнению с тем как она определена в спецификации.

Продавец направляет покупателю соответствующее требование и дополнительный счет на неоплаченную часть продукции, переданной покупателю. С момента полной оплаты покупателем выставленного счета, цена продукции фиксируется и не подлежит изменению. Об изменении цены продукции в связи с изменением отпускной цены на продукцию заводом-изготовителем поставщик обязан уведомить покупателя за один рабочий день до введения новой цены.

Оплата продукции производится в сроки, указанные в соответствующей спецификации, а при отсутствии такого указания в трехдневный срок с момента выставления счета поставщиком. Оплата продукции производится покупателем безналичным путем. Обязательства по оплате продукции считаются исполненными покупателем с момента зачисления соответствующей суммы на расчетный счет поставщика.

В спецификации N 2556 от 14.04.2017 сторонами согласована цена, количество и условия поставки продукции производственно-технического назначения к договору N 35/15 от 09.07.2015.

Согласно условиям договора установлено, что поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить на условиях настоящей спецификации следующую продукцию: кабель силовой ВВГнг(А)-LS 5x4 OK, 0,66кВ, 0,46 км, стоимостью 38797 руб. 90 коп., кабель силовой ВВГнг(А)-LS 5x185 МK, 1,0кВ, 1,25 км, стоимостью 4416145 руб. 69 коп., кабель силовой ВВГнг(А)-LS 5x35 МK, 0,66кВ, 0,6 км, стоимостью 425765 руб. 79 коп., на общую сумму 4880709 руб. 38 коп. Определены условия оплаты: 50% предоплата + 50% по письменному подтверждению о готовности КПП. Сумма, излишне уплаченная покупателем, засчитывается в счет оплаты поставок товара в следующем периоде поставки, либо по письменному требованию покупателя перечисляется на его расчетный счет, на основании подписанного обеими сторонами акта сверки взаиморасчетов. Акт сверки подписывается сторонами в течение десяти рабочих дней с даты получения поставщиком или покупателем вышеуказанного требования, в обязательном порядке - при прекращении договора поставки и на конец календарного года. Срок поставки КПП составляет до шестнадцати календарных дней при условии соблюдения сроков оплаты, указанных в п. 2 настоящей спецификации.

В случае просрочки оплаты сроки поставки, цена продукции согласовываются дополнительно. Предусмотрено, что право собственности и риск случайной гибели переходят к покупателю с момента передачи продукции на складе грузоотправителя (поставщика) и подписания ТТН. Закреплено, что в случае просрочки оплаты более чем на десять дней поставщик вправе реализовать произведенный, но неоплаченный товар. Просрочка оплаты дает поставщику безусловное право на реализацию товара, но не является его обязанностью. Подписанием настоящей спецификации покупатель дает свое согласие на реализацию произведенного, но не оплаченного полностью товара, а также поиск поставщиком третьего лица для приобретения товара. Стоимость реализации составляет пятьдесят процентов от размера осуществленной предварительной оплаты покупателем за товар. О факте реализации товара третьему лицу поставщик уведомляет покупателя. Произведенная покупателем предварительная оплата товара не возвращается.

Согласно счету на оплату N 2556 от 14.04.2017 ООО "Силовой кабель" поставляет ООО "Торговый дом "ТЭК" кабель силовой ВВГнг(А)-LS 5x4 OK, 0,66кВ, 0,46 км, стоимостью 38797 руб. 89 коп., кабель силовой ВВГнг(А)-LS 5x185 МK, 1,0кВ, 1,289 км, стоимостью 4 553 929 руб. 43 коп., кабель силовой ВВГнг(А)-LS 5x35 МK, 0,66кВ, 0,602 км, стоимостью 42 185 руб. 01 коп., общей стоимостью 5 019 912 руб. 33 коп.

ООО "Торговый дом "ТЭК" на основании счета N 2556 от 14.04.2017, согласно платежным поручениям N 1350 от 24.04.2017, N 1527 от 10.05.2017, N 1543 от 11.05.2017, произвело оплату ООО "Силовой кабель" в размере 3 630 000 руб. 00 коп.

ООО "Силовой кабель" на основании спецификации N 2556 от 14.04.2017, согласно товарным накладным N 702 от 28.04.2017, N 765 от 11.05.2017, N 1203 от 30.06.2017, поставило ООО "Торговый дом "ТЭК" продукцию стоимостью 2 932 320 руб. 74 коп.

ООО "Силовой кабель", в письме от 05.09.2017, информировало ООО "Торговый дом "ТЭК" об изменении в связи с корректировкой цены на продукцию по заказу в соответствии со спецификацией N 2556 от 14.04.2017, составляющей 2 500 422 руб. 20 коп. и, ввиду отсутствия окончательного расчета за продукцию, предоставлении отсрочки платежа до 07.09.2017.

ООО "Торговый дом "ТЭК", в письмах от 11.08.2017, 05.09.2017, 07.09.2017, просило ООО "Силовой кабель" вернуть излишне уплаченные денежные средства в сумме 697 679 руб. 26 коп. и реализовать неотгруженную продукцию.

В свою очередь, ООО "Силовой кабель", в письме от 06.09.2017, сообщило ООО "Торговый дом "ТЭК" о готовности возвратить часть денежных средств за неотгруженную продукцию по счету N 2556 от 14.04.2017 в размере 697 679 руб. 26 коп. не позднее десяти банковских дней с момента ее реализации.

ООО "Силовой кабель" в претензии N 55 от 28.09.2017, направленной 28.09.2017, в связи с неисполнением обязательств по договору N 35/15 от 09.07.2015, требовало от ООО "Торговый дом "ТЭК" погасить в течение трех банковских дней задолженность в размере 2 500 422 руб. 20 коп., а также оплатить неустойку в размере 69495 руб. 61 коп., в размере 57509 руб. 70 коп., оплатить услуги ответственного хранения в размере 58500 руб. 00 коп.

В результате достигнутых между сторонами договоренностей, с целью урегулирования разногласий по поставке продукции на основании спецификации N 2556 от 14.04.2017, ООО "Силовой кабель" выставляло ООО "Торговый дом "ТЭК" счета: N 6068 от 05.09.2017 на сумму 2 500 422 руб. 20 коп., N 6163 от 16.11.2017 на сумму 1 724 804 руб. 73 коп., N 5 от 31.01.2018 на сумму 1 956 991 руб. 21 коп., N 5 от 31.01.2018 на сумму 1 820 001 руб. 82 коп.

Из представленного ООО "Силовой кабель" в материалы дела уведомления N 3 от 15.03.2018 следует, что кабель силовой, предназначенный для отгрузки в адрес ООО "Торговый дом "ТЭК" согласно спецификации N 2556 от 14.04.2017 находится на складе в г. Орел.

Неисполнение ответчиком обязательств по оплате поставляемой продукции послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

Суды двух инстанций удовлетворили заявленные требования.

Суд округа полагает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене в связи с неправильным применением норм материального права ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В настоящем случае договором определены условия оплаты: 50% предоплата + 50% по письменному подтверждению о готовности КПП.

Суды, применив положения главы 30 ГК РФ, пришли к выводу о неисполнении покупателем своих обязательств по предварительной оплате товара и взыскали задолженность в размере 2 466 260 руб. 75 коп., а также сумму пени.

Однако, судами не правомерно не учтено следующее.

В силу пунктов 1,2 статьи 487 ГК РФ в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса. В случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар применяются правила, предусмотренные статьей 328 настоящего Кодекса.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств.

Согласно пункта 2 статьи 328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне (часть 3 статьи 328 ГК РФ).

Правила, предусмотренные пунктами 2 и 3 настоящей статьи, применяются, если законом или договором не предусмотрено иное (часть 4 статьи 328 ГК РФ).

Как следует из материалов дела и установлено судами, что кабель силовой, предназначенный для отгрузки в адрес ООО "Торговый дом "ТЭК" находится на складе истца в г.Орел, в то время как по условиям заключенного договора и спецификации к нему предусмотрена доставка до склада покупателя в г. Ростов-на-Дону.

Анализируя поведение сторон в рамках исполнения договора, суды установили, что ответчик давал согласие на реализацию истцом произведенного товара третьим лицам, а истец предоставил очередную отсрочку предварительной оплаты. Таким образом, совместное поведение сторон договора указывало на наличие переговорного процесса в пределах согласованных в спецификации условий.

Принимая оспариваемые судебные акты, ни суд первой, ни суд апелляционной инстанции не установил, что ответчик отказывался от приемки товара на его склад в г. Ростов-на-Дону (фактически продукция все время находилась на складе истца в г. Орле).

При этом суд первой инстанции применил к спорным правоотношениям исключительно положения статей 506, 516 ГК РФ. Данные нормы закрепляют обязанность покупателя оплатить поставленный товар, в то время как оставшаяся часть кабеля ответчику не поставлена вообще.

Тем не менее, положения Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляют возможность взыскания оплаты за фактически не поставленный товар только в случае, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, либо не осуществляет предусмотренную договором выборку товара.

Одновременно положениями Гражданского кодекса Российской Федерации четко регламентированы правовые последствия неисполнения взаимных обязательств сторон в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата).

Таким образом, исходя из изложенных норм права, не допускается принудительное взыскание предварительной оплаты за подлежащий передаче покупателю товар, а устанавливаются иные последствия неисполнения покупателем этого обязательства.

Заключенный между сторонами договор N 35/15 от 09.07.2015 года также не содержал положений, исключающих применение правила, установленного пунктом 2 статьи 328 Кодекса.

Следовательно, при обстоятельствах настоящего спора при неисполнении обязательства по предварительной оплате товара поставщик имеет право приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Гражданский кодекс Российской Федерации не предусматривают права поставщика требовать сумму предварительной оплаты от покупателя, если товар не поставлен. Поставщик не может понудить покупателя оплатить не переданный ему товар.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 9924/11 от 25.12.2012.

В этой связи основания для удовлетворения требований ООО "Силовой кабель" о взыскании задолженности в размере 2 466 260 руб. 75 коп. в рамках положений статей 516 ГК РФ не имеется.

Вывод судов относительно возможности взыскания неустойки за просрочку предварительной оплаты суд округа находит ошибочным, принимая вышеизложенные доводы, а также ввиду следующего.

В силу пункта 1 статьи 329 ГК РФ, исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе, неустойкой, предусмотренной законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Из анализа положений статей 314, 328, 330, 487 ГК РФ следует, что по договору поставки на условиях предоплаты возможно взыскание неустойки при неисполнении обязанности по предварительной оплате путем внесения такого условия в договор.

В настоящем случае в пункте 5.2 Договора, на который ссылаются суды, отсутствует ссылка на по возможность взыскания пени за просрочку предварительной оплаты, что исключает возможность ее взыскания в таком порядке.

В этой связи правовые основания для взыскания пени в размере 123 313, 04 рублей также отсутствуют.

Тем не менее, суд округа полагает возможным обратить внимание на тот факт, что истец не лишен возможности защитить нарушенные, по его мнению, права применительно к положениям части 2 статьи 328 ГК РФ.

При этом неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального права в рамках настоящего спора исключает возможность их самостоятельного применения судом округа, поскольку в рамках рассмотрения спора о взыскании убытков (иного предмета требования) предполагается исследование иного объема доказательств (иных оснований иска).

Учитывая, что при рассмотрении данного спора фактические обстоятельства установлены судами верно, но при этом судами были неправильно применены нормы права, кассационная инстанция приходит к выводу об отмене решения и постановления судов и в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 АПК РФ считает возможным принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Нарушений норм процессуального права, в силу части 4 статьи 288 АПК РФ являющихся безусловным основанием отмены судебных актов, не допущено.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, статьями 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 06.04.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018 по делу N А48-8428/2017 отменить. В удовлетворении заявленных требований ООО "Силовой кабель" - отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.В. Бессонова

Судьи

В.И. Смирнов В.Н. Шелудяев