Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19 марта 2019 г. N Ф10-980/19 по делу N А35-6767/2018

г.Калуга

19 марта 2019 г.

Дело N А35-6767/2018

Резолютивная часть постановления составлена 18.03.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 19.03.2019.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судьи	Смолко С.И.
судей при участии в заседании:	Ключниковой Н.В. Лукашенковой Т.В.

от заявителя: Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (305000, г. Курск, ул. Марата, д.9, ОГРН 1024600964123, ИНН 4629015760) - не явились;

от лица, привлекаемого к административной ответственности: генерального директора общества с ограниченной ответственностью "СтройМастерЛюкс" Гарбузова Александра Яковлевича (307178, Курская область, г. Железногорск, ул. Ленина, д.67, кв.43, ИНН 463300996436) - не явились;

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области на решение Арбитражного суда Курской области от 15.10.2018 (судья Суходольская Н.Е.) и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2018 (судьи Донцов П.В., Семенюта Е.А., Миронцева Н.Д.) по делу N А35-6767/2018,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее - УФАС, управление) обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о привлечении генерального директора общества с ограниченной ответственностью "СтройМастерЛюкс" (далее - общество) Гарбузова Александра Яковлевича к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ).

Решением суда от 15.10.2018 Гарбузов А.Я. привлечен к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде предупреждения.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2018 решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе УФАС просит состоявшиеся судебные акты отменить, ссылаясь на нарушение судами норм материального права.

Надлежаще извещенные о времени и месте судебного разбирательства участвующие в деле лица своих представителей в суд округа не направили. Судебная коллегия считает возможным рассмотреть кассационную жалобу в отсутствие представителя УФАС и Гарбузова А.Я. в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ).

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, Гарбузов А.Я. является генеральным директором общества.

22 сентября 2017 г. на электронной площадке в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" была размещена информация заказчика - муниципального казенного учреждения "Дирекция по организации строительства и реконструкции объектов муниципальной собственности" города Железногорска Курской области (далее - учреждение) о проведении электронного аукциона (закупка N 0844300000417000014) по объекту закупки: "Выполнение работ по строительству общеобразовательной школы в городе Железногорске Курской области, Микрорайон N 13". Начальная цена контракта - 691 703 590 руб. Дата и время начала подачи заявок - 22.09.2017 20:19, дата и время окончания подачи заявок - 12.10.2017 09:00. Дата проведения аукциона - 16.10.2017 (т.1 л.д.54).

Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки от 12.10.2017 на участие в электронном аукционе на выполнение работ по строительству общеобразовательной школы в городе Железногорске Курской области, Микрорайон N 13 подана одна заявка - от общества. Данная заявка (первая и вторая части) признана соответствующей требованиям Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Аукцион признан несостоявшимся. Единая комиссия приняла решение: заключить контракт с обществом (т.1 л.д.52).

18 декабря 2017 г. между учреждением (заказчик) и обществом (подрядчик) был заключен муниципальный контракт N 40 на выполнение работ по строительству средней общеобразовательной школы в городе Железногорске Курской области, Микрорайон N 13 (т.1 л.д.101).

На основании поступившего в УФАС обращения Управления ФСБ России Курской области и материалов проведенной проверки, связанной с выполнением работ по строительству школы в Микрорайоне N 13 г.Железногорска в 2017 году до проведения торгов, предусмотренных законодательством о контрактной системе, управление возбудило дело N 02/08-86-2017 по признакам нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции). В процессе рассмотрения дела было установлено, что к дате окончания срока подачи заявок на участие в торгах на земельном участке, предназначенном для строительства школы, обществом под руководством учреждения были выполнены работы по устройству котлована глубиной 6 м, по возведению фундамента здания школы (вывезен грунт, залиты отдельные сегменты фундамента бетоном, установлены сваи, стройка ограждена металлическим забором, завезены строительные материалы).

По результатам рассмотрения дела N 2/08-86-2017 УФАС 28.05.2018 приняло решение, которым признало учреждение и общество нарушившими статью 16 Закона о защите конкуренции путем осуществления согласованных действий по размещению и исполнению муниципального заказа на выполнение работ по строительству общеобразовательной школы в Микрорайоне N 13 г.Железногорска, которые могли привести к ограничению конкуренции и созданию необоснованных преимуществ отдельному хозяйствующему субъекту при проведении закупки (пункт 1). В связи с аннулированием аукциона N 0844300000417000014 и исключением выполненных обществом работ из предмета повторного аукциона N 0844300000417000015 на строительство школы постановлено предписание об аннулировании торгов не выдавать (пункт 2). Решением предписано передать материалы в структурное подразделение УФАС для решения вопроса о возбуждении производства по делам об административном правонарушении по статье 14.32 КоАП РФ ( пункт 3).

31 июля 2018 г. в отношении генерального директора общества Гарбузова А.Я. должностным лицом УФАС составлен протокол N 02/09-88-2018 об административном правонарушении, согласно которому в действиях Гарбузова А.Я. (заключение хозяйствующим субъектом - подрядчиком недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения с заказчиком на осуществление строительных работ по возведению общеобразовательной школы за 5 месяцев до проведения торгов по определению подрядчика на выполнение работ по строительству школы, которое приводит или может привести к ограничению конкуренции) усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

В соответствии с требованиями части 3 статьи 23.1 КоАП РФ управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении Гарбузова А.Я. к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

Усмотрев в действиях Гарбузова А.Я. состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ, и установив, что порядок привлечения Гарбузова А.Я. к административной ответственности соблюден, срок давности привлечения не пропущен, что Гарбузов А.Я. впервые привлекается к административной ответственности, суд привлек Гарбузова А.Я. к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ и с учетом части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ назначил ему наказание в виде предупреждения.

Апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции.

Суд кассационной инстанции не может согласиться с состоявшимися судебными актами, так как они постановлены с нарушением норм материального права.

Согласно части 2 статьи 14.32 КоАП РФ заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, если такое соглашение приводит или может привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах, либо заключение недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такое соглашение имеет своей целью либо приводит или может привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, либо участие в них -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет.

Частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ установлено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Частью 2 статьи 4.1.1 предусмотрено, что административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьями 14.31 - 14.33, 19.3, 19.5, 19.5.1, 19.6, 19.8 - 19.8.2, 19.23, частями 2 и 3 статьи 19.27, статьями 19.28, 19.29, 19.30, 19.33 настоящего Кодекса.

Так как в действиях Гарбузова А.Я. установлен состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ, у суда отсутствовали основания для применения части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ и замены административного наказания в виде штрафа на предупреждение.

Поэтому решение от 15.10.2018 и постановление от 19.12.2018 подлежат отмене, дело - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Курской области.

Руководствуясь п. 3 ч.1 ст.287, ч.1 ст.288, ст.289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 15.10.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2018 по делу N А35-6767/2018 отменить, дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд Курской области.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в течение двух месяцев в порядке, предусмотренном ст.291.1 АПК РФ.

Председательствующий судья

С.И. Смолко

Судьи

Н.В. Ключникова Т.В. Лукашенкова