Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 3 июля 2019 г. N Ф10-2754/19 по делу N А64-5283/2018

г.Калуга

03 июля 2019 г.

Дело N А64-5283/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 03.07.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 03.07.2019.

Арбитражный суд Центрального округа в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Аникиной Е.А., Шильненковой М.В.

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Стройбытсервис" Шутилина В.Ю. по доверенности от 15.03.2019 и Баландина А.А. директора на основании выписки из ЕГРЮЛ от 03.07.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Стройбытсервис" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.12.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2019 по делу N А64-5283/2018,

установил:

акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания", ОГРН 1056882378464, ИНН 6829017247 (далее - АО "ТОСК") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании 12.12.2018, к обществу с ограниченной ответственностью "Стройбытсервис", ОГРН 1046882294282, ИНН 6829005467 (далее - ООО "Стройбытсервис") о взыскании 1 691 199 руб. 85 коп. задолженности по оплате электрической энергии по договору энергоснабжения от 01.01.2007 N 226 на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.06.2018 N 0078/18.

К участию в деле в порядке статьи 51 АПК РФ в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено акционерное общество "Объединенные региональные электрические сети - Тамбов" (далее - АО "ОРЭС-Тамбов").

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 14.12.2018 (с учетом определения об исправлении опечатки от 13.02.2019) (судья Краснослободцев А.А.), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2019 (с учетом определения об исправлении опечатки от 27.03.2019) (судьи Маховая Е.В., Мокроусова Л.М., Сурненков А.А.), исковые требования удовлетворены, с ООО "Стройбытсервис" взыскано в пользу АО "ТОСК" 1 691 199 руб. 85 коп. задолженности за июнь 2018 года по акту о неучтенном потреблении от 01.06.2018 N 0078/18 и 29 912 руб. 00 коп. судебных расходов по уплате госпошлины. Кроме того, АО "ТОСК" выдана справка на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в размере 204 руб. 00 коп.

Не соглашаясь с вынесенными судебными актами первой и апелляционной инстанций, ООО "Стройбытсервис" обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.12.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2019.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, а также несоответствие выводов судов, изложенных в обжалуемых судебных актах, обстоятельствам дела. Указывает на отсутствие в судебных актах первой и апелляционной инстанций расчета безучетного потребления электроэнергии. Считает, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.06.2018 N 0078/18 и расчет к нему имеют пороки в составлении, содержании, зафиксированной информации о потребителе (потребляемой максимальной мощности, состоянии сетей и других значениях, необходимых для расчета значения неучтенного количества энергии).

Представители ООО "Стройбытсервис" в судебном заседании кассационной инстанции поддержали доводы жалобы в полном объеме.

АО "ТОСК" и АО "ОРЭС-Тамбов" надлежащим образом извещены о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем публичного извещения на официальном сайте суда в сети Интернет, явку своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителей ООО "Стройбытсервис", судебная коллегия считает, что обжалуемые судебные акты не подлежат отмене или изменению в связи со следующим.

Как установлено судами и видно из материалов дела, 01.01.2007 открытым акционерным обществом "Тамбовская областная сбытовая компания" (в настоящее время - АО "ТОСК") (гарантирующий поставщик) и ООО "Стройбытсервис" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 226 (с учетом дополнительного соглашения от 04.07.2016) (далее - договор), по условиям которого гарантирующий поставщик осуществляет продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов - обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также в интересах потребителя оформляет отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии путем заключения соответствующих договоров, а потребитель, в свою очередь, принимает и оплачивает полученную электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Согласно подпункту 3.1.2 договора потребитель оплачивает потребленную электроэнергию в порядке, сроки и размере в соответствии с разделами 5, 6 настоящего договора и Правилами функционирования розничных рынков.

Потребитель обязан обеспечивать за свой счет замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении; самостоятельно обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. Сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) (подпункт 3.1.8 договора).

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (пункт 4.1 договора).

Согласно пункту 4.7 договора по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Пунктом 6.12 договора согласовано, что при нарушении учета по вине потребителя или при самовольном присоединении потребителем мощности, минуя прибор учета, расчет за израсходованную электроэнергию производится по установленной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки за весь период допущенного нарушения со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более, чем за три года. При этом к указанному объему применяются регулируемые и нерегулируемые цены текущего расчетного месяца.

Договор действует с 01.01.2007 по 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не уведомит о его прекращении, изменении, либо о заключении договора на иных условиях (пункт 8.1 договора).

АО "ОРЭС-Тамбов" является сетевой организацией, осуществляющей деятельность по оказанию услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства.

По условиям договора, одной из точек поставки является объект, расположенный по адресу: г. Тамбов, ул. Менделеева, д. 1.

Учет электрической энергии потребленной по договору производился по прибору учета - Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN N 15650582, что следует из акта от 05.12.2013 N 7038/13 проверки технического состояния приборов учета электрической энергии.

При проведении проверки работы указанного прибора учета 01.06.2018 представителями сетевой организации выявлено безучетное потребление электроэнергии в данной точке поставки электроэнергии, а именно: установлено наличие следов повреждения пломбы энергоснабжающей организации, а так же факт нарушения пломбы государственного поверителя и знаков визуального контроля, установленных на корпусе прибора учета.

Прибор учета Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN N 15650582 был демонтирован сотрудниками АО "ОРЭС-Тамбов" для направления на экспертизу.

Согласно акту технического исследования от 06.08.2018 N 795/230 общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Инкотекс" (далее - ООО "НПК "Инкотекс") в ходе визуального осмотра прибора спорного прибора было обнаружено следующее:

- повреждение проволок, фиксирующих пломбы на пломбировочных винтах. Поврежденные участки проволок зафиксированы в пломбах с помощью клеящего вещества, не применяемого на заводе-изготовителе (предположительно супер-клей);

- следы переклеивания гарантийной наклейки;

- голографическая наклейка отклеена от крышки счетчика;

- сквозь крышку счетчика отчетливо просматриваются резисторы, непредусмотренные конструкторской документацией завода-изготовителя.

Более того, в результате технической диагностики электронного узла прибора учета Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN N 15650582 установлено, что к выводам токовых трансформаторов Т1, Т2 и Т3 припаяны резисторы, не предусмотренные конструкторской документацией завода-изготовителя; между выводами кнопки несанкционированного доступа (электронной пломбы) припаяна перемычка, не предусмотренная конструкторской документацией завода-изготовителя.

На основании изложенного, ООО "НПК "Инкотекс" пришло к выводу о несанкционированном вмешательстве в работу учета электроэнергии счетчиком, путем изменения его конструкции для искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.

По факту выявленного нарушения составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности от 01.06.2018 N 0078/18, подписанный представителем ООО "Стройбытсервис" без разногласий, а также произведен расчет объема безучетного потребления, который составил 273 228 кВт/ч.

Гарантирующий поставщик на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 01.06.2018 N 0078/18 и расчета объема безучетного потребления произвел расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии исходя из объема безучетного потребления электроэнергии в размере 273 228 кВт/ч на сумму 1 711 559 руб. 97 коп.

Направленная в адрес ответчика претензия от 21.06.2018 с требованием добровольно оплатить сумму задолженности оставлена последним без удовлетворения.

Неисполнение ООО "Стройбытсервис" претензионных требований послужило для АО "ТОСК" основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом уточнения).

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции в соответствии со статьями 539, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и пунктами 2, 192 - 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), пришел к выводу о доказанности факта неучтенного потребления электрической энергии, объема и стоимости неучтенного потребления, а также соответствия акта о неучтенном потреблении требованиям законодательства.

Арбитражный апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции и оставил его решение без изменения.

Суд кассационной инстанции считает выводы, изложенные в судебных актах первой и апелляционной инстанций, правильными и соответствующими установленным обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 ГК РФ).

В силу статей 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктами 192, 193 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета (пункт 145 Основных положений N 442).

Аналогичные положения, обязывающие потребителей обеспечивать надлежащее техническое состояние приборов учета и немедленно сообщать энергоснабжающей организации об их неисправностях, а также возлагающие на потребителей ответственность за сохранность приборов учета, их пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям, за поддержание средств измерений в исправном и готовом к работе состоянии, предусмотрены в пунктах 2.11.6, 2.11.15 и 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно абзацу 13 пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению и содержанию данного акта установлены в пункте 193 Основных положений N 442. Так, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 настоящего документа в течение 2-х рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

В силу пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 АПК РФ).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, в том числе договор энергоснабжения от 01.01.2007 N 226, акт о неучтенном потреблении от 01.06.2018 N 0078/18, справку-расчет о неучтенном потреблении (безучетном потреблении), а также акт технического исследования изделия от 06.08.2018 N 795/230, суды первой и апелляционной инстанции установили, что в результате проверки прибора учета Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN N 15650582, проведенной в присутствии потребителя - ООО "Стройбытсервис", выявлено, что к выводам токовых трансформаторов Т1, Т2 и Т3 припаяны резисторы, не предусмотренные конструкторской документацией завода-изготовителя; между выводами кнопки несанкционированного доступа (электронной пломбы) припаяна перемычка, не предусмотренная конструкторской документацией завода-изготовителя, что свидетельствует о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета электроэнергии, в связи с чем суды обоснованно признали доказанным факт безучетного потребления ООО "Стройбытсервис" электрической энергии, выявленный в результате проведенной АО "ОРЭС-Тамбов" проверки прибора учета и зафиксированный в соответствующем акте, подписанном генеральным директором ООО "Стройбытсервис" без замечаний и возражений, и пришли к правомерным выводам о возникновении у ООО "Стройбытсервис" обязанности по оплате безучетно потребленной электрической энергии, в связи с чем удовлетворили исковые требования АО "ТОСК".

Ссылка заявителя на отсутствие в судебных актах первой и апелляционной инстанций расчета безучетного потребления электроэнергии отклоняется судом кассационной инстанции.

Как видно из справки-расчета о неучтенном потреблении (безучетном потреблении), объем безучетного потребления электрической энергии истцом определен с применением формулы, указанной в подпункте "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, для трехфазного ввода. В названном документе также приведена формула, по которой истец производил расчет. Эта формула соответствует формуле для трехфазного ввода.

Доводы заявителя о порочности акта о неучтенном потреблении от 01.06.2018 N 0078/18 и расчета к нему отклоняются судом кассационной инстанции.

Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" и Основные положения N 442 не содержат правовых норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении, позволяющих в частности при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетно потребленной энергии, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды. При возможности восполнения заинтересованной стороной обнаруженных судом пороков составления акта о неучтенном потреблении такая сторона не должна лишаться шанса реализации бремени доказывания обстоятельств, на которых основываются ее требования или возражения.

Иное понимание законодательства в сфере энергетики не соответствует запрету извлечения преимуществ из незаконного или недобросовестного поведения, а также контролю суда за реализацией участниками гражданского оборота своих прав в установленных пределах их осуществления, ограниченных таким основным началом гражданского законодательства как добросовестность (пункты 3, 4 статьи 1, статья 10 ГК РФ).

С учетом изложенных норм и конкретных обстоятельств, в том числе видеозаписью проверки, суды пришли к правильному выводу о доказанности истцом безучетного потребления потребителем электроэнергии.

В целом доводы заявителя кассационной жалобы фактически повторяют доводы, изложенные в апелляционной жалобе, получившие надлежащую оценку при разрешении спора, и фактически направлены на переоценку установленных судебными инстанциями обстоятельств дела, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, установлены полно и всесторонне, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ. Нормы права по отношению к установленным обстоятельствам применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

В этой связи основания для удовлетворения кассационной жалобы и отмены оспариваемых судебных актов отсутствуют.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.12.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2019 по делу N А64-5283/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения, в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Е.А. Аникина М.В. Шильненкова