Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18 июля 2019 г. N Ф10-2683/19 по делу N А68-11199/2016

г. Калуга

18 июля 2019 г.

Дело N А68-11199/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 17.07.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 18.07.2019.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего	Толкачевой И.Ю.
судей	Козелкина И.И.
	Платова Н.В.
при участии в заседании:
от истца	Бугаева В.В. (дов. N 01-218/2019-ТНС от 29.03.2019);
от ответчика от АО "Тулагорводоканал" от АО "Тулатеплосеть" от иных третьих лиц	Кривондеченковой М.Н. (дов. от 10.06.2019); Чернова В.Н. ( дов. от 13.05.2019), Кайзер Н.М. (дов. от 04.06.2019); Иванова А.С. (дов. N 647 от 29.03.2019), Жукова К.А. (дов. N 899 от 07.05.2019); представители не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационные жалобы АО "ТНС энерго Тула", АО "Тульское предприятие тепловых сетей", АО "Тулагорводоканал" на решение Арбитражного суда Тульской области от 21.12.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2019 по делу N А68-11199/2016,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "ТНС энерго Тула" обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском к ООО "Солерс" о взыскании стоимости фактических потерь в объектах электросетевого хозяйства за октябрь 2016 года в сумме 395 301 руб. 76 коп., пени в сумме 141 852 руб. 52 коп. с дальнейшим взысканием пени до момента исполнения обязательства (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ПАО "МРСК Центра и Приволжья", АО "Тулагорводоканал", АО "Тулатеплосеть", ООО ПКП "Потенциал", Комитет имущественных и земельных отношений Администрации г. Тулы.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 21.12.2018 (судья Тажеева Л.Д.) в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2019 (судьи Егураева Н.В., Бычкова Т.В., Селивончик А.Г.) решение Арбитражного суда Тульской области от 21.12.2018 оставлено без изменения.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, АО "ТНС энерго Тула", АО "Тулатеплосеть" и АО "Тулагорводоканал" подали кассационные жалобы.

АО "ТНС энерго Тула" просит решение Арбитражного суда Тульской области и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда по настоящему делу отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований АО "ТНС энерго Тула" в полном объеме. АО "Тулагорводоканал" и АО "Тулатеплосеть" просят решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тульской области.

В кассационных жалобах заявители ссылаются на несоответствие выводов, содержащихся в судебных актах, обстоятельства дела и имеющимся доказательствам, неправильное применение судами норм материального права, утверждают о необоснованности вывода судов о том, что приборы учета электрической энергии N 0607080005 и N 0607080131 не являются расчетными, считают, что акты о безучетном потреблении N 5 и N 6 от 30.09.201, N 11 от 27.10.2016 не могут быть признаны надлежащими доказательствами по делу, полагают, что при определении объема полезного отпуска не следовало руководствоваться подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

В судебном заседании представители заявителей кассационных жалоб поддержали доводы кассационных жалоб.

Представитель ответчика возражал против доводов кассационных жалоб.

ООО ПКП "Потенциал", Комитет имущественных и земельных отношений Администрации г. Тулы и ПАО "МРСК Центра и Приволжья", извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей в суд округа не направили. Судебная коллегия считает возможным рассмотреть кассационные жалобы в соответствии с ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, обсудив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доводы кассационных жалоб и отзывов на них ответчика, судебная коллегия полагает, что кассационные жалобы удовлетворению не подлежат в связи с нижеизложенным.

Как установлено судами и усматривается из материалов дела, ОАО "ТНС энерго Тула" с 01.01.2014 на основании Приказа Минэнерго России N 911 от 23.12.2013 имеет статус гарантирующего поставщика, а ООО "Солерс" является сетевой организацией.

ОАО "ТНС энерго Тула" предъявлен иск о взыскании с ООО "Солерс" стоимости фактических потерь электрической энергии в сетях сетевой организации.

Отказывая в иске, суды исходили из следующего.

Согласно п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства.

В соответствии с п. 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

Согласно п. 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Возражая против исковых требований, ответчик представил составленные им в отношении спорных точек поставки акты о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности), в которых зафиксировано отсутствие приборов учета на проверяемых объектах.

В отношении потребителя АО "Тулагорводоканал" после направления в его адрес уведомления о проведении проверки составлены:

акт N 5 от 30.09.2016 о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) по объекту - очистные системы канализации (ОСК) Ленинский район, пос. Барсуки, электроснабжение которых осуществляется от РП-72 "БРУ" ВЛ 6 кВ "Насосная". В акте указано о выявлении факта потребления электрической энергии в отсутствие прибора учета. Определение объема потребления электроэнергии произведено на основании п. 181 Основных положений N 442, которым установлен порядок расчета объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в отсутствие прибора учета, в соответствии с подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442. Согласно приложению к вышеназванному акту объем потребления электроэнергии составил 399456 кВт/ч;

акт N 6 от 30.09.2016 о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) по объекту - КНС Ленинский район, пос. Барсуки, электроснабжение которой осуществляется от РП-72 "БРУ" ВЛ 6 кВ "Насосная". В акте указано о выявлении факта потребления электрической энергии в отсутствие прибора учета. Определение объема потребления электроэнергии произведено в соответствии с п. 181 Основных положений N 442 (подп. "а" п. 1 приложения N 3). Согласно приложению к акту объем потребления составил 329552 кВт/ч.

В письме N 05-10/2016-1 от 05.10.2016 ООО "Солерс" уведомило АО "Тулагорводоканал" о выявленных фактах потребления электроэнергии на принадлежащих АО "Тулагорводоканал" объектах в п. Барсуки в отсутствие приборов учета.

Согласно письменным пояснениям АО "Тулагорводоканал" приборы учета на указанных объектах были введены в эксплуатацию по актам от 23.11.2016, подписанным ООО "Солерс".

В отношении потребителя АО "Тулатеплосеть" ответчиком после направления в адрес потребителя уведомления о проведении проверки составлен акт N 11 от 27.10.2016 о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) по объекту - котельная пос. Барсуки, электроснабжение которой осуществляется от РП-72 "БРУ" ВЛ 6 кВ "Котельная". В акте указано о выявлении факта потребления электрической энергии в отсутствие прибора учета. Определение объема потребления электроэнергии произведено в соответствии с п. 181 Основных положений N 442 (подп. "а" п. 1 приложения N 3). В акте указано, что представитель потребителя (мастер котельной "Барсуки") пояснил, что приборов учета электроэнергии нет, акта допуска приборов учета тоже нет, допустить представителей электросетевой организации в котельную не имеет права, от подписания акта отказался без объяснения причин. Согласно приложению к вышеназванному акту объем потребления составил 656352,72 кВт/ч.

С письмом N 28-10/2016-1 от 28.10.2016 ООО "Солерс" направило АО "Тулатеплосеть" акт N 11 от 27.10.2016, в котором указано, что потребление электроэнергии на объекте - котельная в п. Барсуки Ленинского района Тульской области осуществляется в отсутствие прибора учета.

Составленным истцом актом допуска прибора учета в эксплуатацию от 16.12.2016 (потребитель АО "Тулатеплосеть", ввод N 1 модульной котельной в п. Барсуки Ленинского р-на Тульской области) подтверждается установка 16.12.2016 на указанном объекте прибора учета с заводским номером 1110160210.

В силу п. 181 Основных положений N 442 для расчета объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в отсутствие прибора учета, если иное не установлено в п. 179 настоящего документа, вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяется расчетным способом в соответствии с подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основынм положениям N 442, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, также и почасовые объемы потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки - расчетным способом в соответствии с подп. "б" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Оценив представленные лицами, участвующими в деле, доказательства, суды установили, что в период проведения сетевой организацией проверок в сентябре - октябре 2016 года на спорных объектах (потребитель АО "Тулагорводоканал" - "Очистные системы канализации" и "КНС", потребитель АО "Тулатеплосеть" - "Котельная") отсутствовали приборы учета электроэнергии, в связи с чем признали правильным применение ответчиком расчетного способа определения объема потребленной электроэнергии в соответствии с п. 181 Основных положений N 442 по подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

Согласно п. 186, п. 187 Основных положений N 442 каждая сетевая организация за расчетный период составляет баланс электрической энергии и он является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией.

Ответчик направил истцу баланс электрической энергии в зоне действия гарантирующего поставщика, в соответствии с которым с учетом определения объема потребленной электроэнергии расчетным способом объем фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика составил отрицательное значение.

Судами оценивался довод о том, что прибор учета N 60708005 (фидер "Насосная") и прибор учета N 607080131 (фидер "Котельная") являются расчетными и отклонен по мотивам, изложенным в обжалуемых судебных актах.

Апелляционный суд, в том числе исходил из того, что в ходе судебного разбирательства не представлено доказательств того, что прибор учета N 60708005 (фидер "Насосная") и прибор учета N 607080131 (фидер "Котельная") в соответствии с требованиями п. 158 Основных положений N 442 указаны в качестве расчетных в договорах энергоснабжения, заключенных АО "ТНС энерго Тула" с ЗАО "Тулатеплосеть" N 7247221/131217-36-26 от 17.12.2013 и с АО "Тулгорводоканал" N 1740058 от 18.03.2016, как и не представлено доказательств установления этих приборов учета в границах балансовой принадлежности АО "Тулатеплосеть" и АО "Тулгорводоканал", не опровергнут и довод ответчика о том, что эти приборы расположены в РП-72 ООО "Солерс".

Суд апелляционной инстанции указал, что наличие технической возможности установки приборов учета в границах балансовой принадлежности АО "Тулгорводоканал" и АО "Тулатеплосеть" подтверждается тем, что впоследствии приборы учета в границах балансовой принадлежности этих потребителей были установлены.

В соответствии с п. 165 Основных положений N 442 снятие показаний расчетного прибора учета оформляется актом снятия показаний расчетного прибора учета и подписывается лицом, ответственным за снятие показаний прибора учета, а также представителями сетевой организации и (или) гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) в случае, если в соответствии с условиями договора ими осуществляется совместное снятие показаний расчетного прибора учета.

Согласно п. 2.3.14 договоров энергоснабжения, заключенных АО "ТНС энерго Тула" с ЗАО "Тулатеплосеть" N 7247221/131217-36-26 от 17.12.2013 и с АО "Тулгорводоканал" N 1740058 от 18.03.2016, снятие показаний приборов учета осуществляется потребителем, который обязан предоставлять гарантирующему поставщику не позднее 2-го числа месяца (согласно протоколу разногласий с АО "Тулатеплосеть" до 4-го числа), следующего за расчетным, надлежащим образом оформленные, подписанные уполномоченным представителем потребителя, заверенные печатью акты снятия показаний расчетных (контрольных) приборов учета.

Обязанность потребителя передавать гарантирующему поставщику надлежащим образом оформленные акты снятий показаний приборов учета предусмотрена и п. 4.2 договоров.

В соответствии с п. 4.1 договоров определение объема потребленной потребителем электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с использованием расчетных (контрольных) приборов учета.

В п. 4.3 договоров предусмотрено право ТСО (СО, ИКУ) и гарантирующего поставщика принимать участие в снятии показаний приборов учета.

Исходя из анализа условий договоров и с учетом положений законодательства, апелляционный суд сделал вывод о том, что не предусмотрена возможность определения объема полезного отпуска электроэнергии потребителям на основании актов, составленных двумя смежными сетевыми организациями, в отношении приборов учета, не указанных в договорах энергоснабжения в качестве расчетных или контрольных.

При этом принято во внимание, что акты снятия показаний приборов учета, подписанные потребителями, в материалы дела не представлены.

Сделав вывод о том, что отсутствуют основания для определения полезного отпуска по приборам учета N 60708005 (фидер "Насосная") и N 607080131 (фидер "Котельная"), установив, что актами проверок на объектах АО "Тулатеплосеть" и АО "Тулгорводоканал" зафиксировано потребление электроэнергии в отсутствие приборов учета, суды признали обоснованным определение объема потребленной электроэнергии расчетным способом на основании п. 181 Основных положений N 442 по подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

Установив, что при применении такого расчета объем фактических потерь составил отрицательную величину, суды обоснованно отказали истцу в иске о взыскании с ответчика стоимости электроэнергии, подлежащей приобретению последним с целью компенсации потерь в своих сетях.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ответчика пояснил, что в силу п. 188 Основных положений N 442 в случае, если объем потребления электроэнергии превышает объем электроэнергии, приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь в электрических сетях, его превышение учитывается в следующем периоде.

Нарушений норм материального права или процессуального права, допущенных судами при вынесении обжалуемых судебных актов и влекущих их отмену, судебной коллегией не установлено.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, установлены судами на основании исследования представленных доказательств, которым дана надлежащая оценка.

Доводы, содержащиеся в кассационных жалобах, были известны судам первой и апелляционной инстанций, оценивались ими и обоснованно отклонены по мотивам, приведенным в решении и постановлении.

Оснований для удовлетворения кассационных жалоб не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 284, 286, п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тульской области от 21.12.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2019 по делу N А68-11199/2016 оставить без изменения, а кассационные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

И.Ю. Толкачева

Судьи

И.И. Козелкин Н.В. Платов