Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 3 декабря 2019 г. N Ф10-4845/19 по делу N А62-9274/2018

г. Калуга

03 декабря 2019 г.

Дело N А62-9274/2018

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего Судей	Радюгиной Е.А. Бутченко Ю.В.
	Ермакова М.Н.
При участии в заседании:
от общества с ограниченной ответственностью "Мисма Про" 125239, г. Москва, ул. Коптевская, д.67, эт. 01, пом. 04, ОГРН 1137746316608, ИНН7743885155)	Богданова В.М. - представителя (дов. от 08.02.2018 б/н, пост.)
от Смоленской таможни (214032, г. Смоленск, ул. Лавочкина, д. 105, ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713) от общества с ограниченной ответственностью "Альфа Транс Брокер" (214550, Смоленская область, Смоленский район, д. Стабна, ул. Заозерная, д. 35, ОГРН 1116732012363, ИНН 6732025766)	не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мисма Про" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 28.01.2019 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2019 по делу N А62-9274/2018,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Мисма Про" (далее - ООО "Мисма Про", общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Смоленской таможне (далее - таможня, таможенный орган) о признании незаконными решений от 06.09.2018 N N 10113000/060918/002686, 10113000/060918/002687 о внесении изменений в ДТ NN 10113100/051015/0046416 (часть товара N 1); 10113100/081015/0047027 (товар N 1); 10113100/201015/0049344 (товар N 1); 10113100/251015/0050102 (часть товара N 1); 10113100/291015/0051047 (товар N 1); 10113100/111115/0053419 (часть товара N 1); 10113100/191115/0055135 (товар N 1); 10113100/191115/0055048 (товар N 1); 10113100/301115/0057322 (товар N 1); 10113100/081215/0058703 (товар N 1); 10113100/091215/0059127 (товар N 1); 10113100/101215/0059311 (товар N 1); 10113100/161215/0060484 (товар N 1); 10113100/211215/0061500 (товар N 1); 10113100/221215/0061711 (товар N 1); 10113100/231215/0061868 (товар N 2); 10113110/300717/0097264 (товары NN 2-4); 10113110/050218/0013262 (товары NN 1,2); решений от 31.08.2018 NN 10113000/310818/371-р/2018, 10113000/310818/372-р/2018 об отмене (изменении) в порядке ведомственного контроля несоответствующего требованиям Евразийского экономического союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле решения нижестоящего таможенного органа, признании неправомерным действия (бездействия) нижестоящего должностного лица таможенного органа в области таможенного дела.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 28.01.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2019 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество просит решение и постановление судов отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права, и требования общества удовлетворить.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителя общества, обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как установлено судами и подтверждено материалами дела, обществом в 2015-2018 годах в зоне деятельности Смоленской таможни осуществлен ввоз и декларирование товара - кормовые добавки "ОКСИКАП Е2", "ЭКСЕНШИАЛ БЕТА-КИ", "КАПСАНТАЛ EBS-40-NT", "КАПСАНТАЛ СХ", "SPECTRA FR", "ОКСИКАП ETQ", "БУТИРЕКС С4", "NUTEMIX MS ENERGY", "ОКСИКАП MS", "MISMA PHYT", "МИСМА ФИТ ЛИКВИД", а именно:

1) по ДТ NN 10113100/051015/0046416 (часть товара N 1), 10113100/081015/0047027 (товар N 1) - "ОКСИКАП Е2 (OXICAP Е2) содержит смесь антиоксидантов: этоксиквин (Е324) - 6.5%, бутилгидрокситолуол (БГТ, Е321) - 2.5%, лимонная кислота (Е330) - 2%, фосфорная кислота (Е 338) - 3.5%, наполнители - кремниевая кислота - 3.5% и карбонат кальция - 82%. Представляет собой сыпучий порошок, бежевого цвета с характерным запахом, частично растворимый в воде, артикул: OXICAP Е2. Производитель: "INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A.";

2) по ДТ N 10113100/201015/0049344 (товар N 1),10113100/291015/0051047 (товар N 1), 10113100/091215/0059127 (товар N 1), 10113100/101215/0059311 (товар N 1), 10113100/161215/0060484 (товар N 1), 10113100/221215/0061711 (товар N 1), 10113100/231215/0061868 (товар N 2) - "продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640: EXCENTIAL BETA-KEY -ЭКСЕНШИАЛ БЕТА-КИ - кормовая добавка для нормализации обмена веществ и повышения продуктивности сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. В состав входят: бетаина гидрохлорид, не менее 93%, в качестве вспомогательного вещества-диоксид кремния, не более 5%. Влажность не превышает 0.5%. Не содержит генно-инженерно-модифицированных продуктов. Представляет собой сыпучий порошок белого цвета с характерным запахом, растворимый в воде. Производитель: WEIFANG SUNWIN CHEMICALS СО.,LTD, товарный знак: ORFFA, марка: EXCENTIAL BETA-KEY, артикул: Е0205347".

3) по ДТ NN 10113100/251015/0050102 (часть товара N 1) - "продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640:

КАПСАНТАЛ EBS-40-NT (CAPSANTAL EBS-40-NT) содержит не менее 4% натуральных ксантофиллов полученных из бархатцев (tagetes erecta) и неорганический носитель (кремниевая кислота и карбонат кальция) до 100%. Представляет собой частично растворимый в воде сыпучий порошок от темно-желтого до светло-коричневого цвета. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: CAPSANTAL EBS 40 NT;

КАПСАНТАЛ CX (CAPSANTAL CX) содержит в качестве действующего вещества кантаксантин-не менее 10% заключенного в матрице из свинного желатина и носитель карбогидратов (крахмал) до 100%. Представляет собой микрогранулированный порошок от темно-красного до фиолетового цвета. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: CAPSANTAL СХ";

SPECTRA FR - кормовая добавка для предотвращения окисления жиров и ж/р витаминов в комбикормах и кормовом сырье. Содержит: бутилгидроксианизол- 23-25%, пропилгаллат- 7-8%, лимонная кислота - 8-9%, ортофосфорная к-та - 1-2%, полиэтиленгликоль - 45-47%, вода - до 100%.

Представляет собой эмульсию светло-желтого цвета. Повышает переваримость и усвояемость корма. Обеспечивает высокие темпы роста и развития с/х животных, в том числе птиц. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: SPECTRA FR.

ОКСИКАП ETQ (OXICAP ETQ) содержит: этоксивин (Е324)-65-69%, вермикулит в качестве носителя - до 100%, кормовая добавка для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминов в комбикормах и кормовом сырье для сельскохозяйственных животных, в т.ч. птиц. Представляет собой сыпучий порошок от коричневого до черного цвета с характерным запахом, расфасован в алюминиево-пластиковые мешки или биг-бэги, код ОКП 92 9640, производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP ETQ;

ОКСИКАП E2 (OXICAP E2) содержит смесь антиоксидантов: этоксиквин (Е324) - 6.5%, бутилгидрокситолуол (БГТ, Е321) - 2.5%, лимонная кислота (Е 330) - 2%, фосфорная кислота (Е 338) - 3.5%, наполнители - кремниевая кислота - 3.5% и карбонат кальция - 82%. Кормовая добавка представляет собой сыпучий порошок, бежевого цвета с характерным запахом, частично растворимый в воде. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP Е2".

4) по ДТ N 10113100/111115/0053419 (часть товара N 1), 10113100/191115/0055135 (товар N 1) - "БУТИРЕКС С4 (BUTIREX С4) - кормовая добавка для оптимизации процессов пищеварения у сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Состоит из действующего вещества бутирата натрия (54.0+-4.0%) и наполнителей диоксида кремния и хлорида натрия (46+-4.0%). Представляет собой сыпучий порошок белого цвета с характерным запахом, частично растворим в воде. Не содержит генно-модифицированных продуктов, код ОКП 92 9640, производитель: NOVATION 2002, S.L., артикул: BUTIREX С4";

5) по ДТ 10113100/191115/0055048 (товар N 1) - "продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640

1. КАПСАНТАЛ EBS-40-NT (CAPSANTAL EBS-40-NT) содержит не менее 4% натуральных ксантофиллов полученных из бархатцев (tagetes erecta) и неорганический носитель (кремниевая кислота и карбонат кальция) до 100%. Кормовая добавка представляет собой частично растворимый в воде сыпучий порошок от темно-желтого до светло-коричневого цвета, производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: CAPSANTAL EBS 40 NT";

2. КАПСАНТАЛ CX (CAPSANTAL CX) содержит в качестве действующего вещества кантаксантин - не менее 10% заключенного в матрице из свиного желатина и носитель карбогидратов (крахмал) до 100% - кормовая добавка представляет собой микрогранулированный порошок от темно-красного до фиолетового цвета. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: CAPSANTAL СХ";

3. ОКСИКАП Е2 (OXICAP Е2) содержит смесь антиоксидантов: этоксиквин (Е324) - 6.5%, бутилгидрокситолуол (БГТ, Е321) - 2.5%, лимонная кислота (Е 330) - 2%, фосфорная кислота (е 338) - 3.5%, наполнители - кремниевая кислота - 3.5% и карбонат кальция - 82%. Представляет собой сыпучий порошок, бежевого цвета с характерным запахом, частично растворимый в воде. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP Е2";

6) по ДТ N 10113100/301115/0057322 (товар N 1) - "продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640 41

1. NUTEMIX MS ENERGY - кормовая добавка для повышения молочной продуктивности крупного и мелкого рогатого скота. Состоит из: 1,2 пропандиол (пропиленгликоль) - 86000-104000 мг/кг, глицерин - 300000-360000 мг/кг, пропионат кальция - 64000-77500 мг/кг, ниацин - 4500-5500 мг/кг, сульфат- кобальта - 36-42 мг/кг, а также носители: коллоидная окись кремния, сепиолитовая глина, карбонат кальция - до 1 кг. Представляет собой сыпучий порошок цвета от белого до кремового с коричневатыми вкраплениями, частично растворим в воде. Производитель: NOVATION 2002, S.L., артикул: NUTEMIX MS ENERGY;

2. ОКСИКАП Е2 (OXICAP Е2) содержит смесь антиоксидантов: ЭТОКСИКВИН (Е324) - 6.5%, бутилгидрокситолуол (БГТ, Е321) - 2.5%, лимонная кислота (Е 330) - 2%, фосфорная кислота (Е 338) - 3.5%, наполнители - кремниевая кислота - 3.5% и карбонат кальция - 82%. Представляет собой сыпучий порошок, бежевого цвета с характерным запахом, частично растворимый в воде. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA 8.А.товарный знак: OXICAP, артикул: OXICAP Е2".

7) по ДТ N 10113100/081215/0058703 (товар N 1) - "продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640:

1. КАПСАНТАЛ EBS-40-NT (CAPSANTAL EBS-40-NT) содержит не менее 4% натуральных ксантофиллов полученных из бархатцев (tagetes erecta) и неорганический носитель (кремниевая кислота и карбонат кальция) до 100%. Представляет собой частично растворимый в воде сыпучий порошок от темно-желтого до светло-коричневого цвета. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: CAPSANTAL EBS 40 NT;

2. ОКСИКАП ETQ (OXICAP ETQ) содержит: этоксивин (E324)-65-69%, вермикулит в качестве носителя-до 100%, кормовая добавка для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминов в комбикормах и кормовом сырье для сельскохозяйственных животных, в т.ч. птиц. Представляет собой сыпучий порошок от коричневого до черного цвета с характерным запахом, расфасован в алюминиево-пластиковые мешки или биг-бэги, код ОКП 92 9640, производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP ETQ;

3. ОКСИКАП E2 (OXICAP E2) содержит смесь антиоксидантов: этоксиквин (Е324) - 6.5%, бутилгидрокситолуол (БГТ, Е321)-2.5%, лимонная кислота (Е 330) - 2%, фосфорная кислота (Е 338) - 3.5%, наполнители - кремниевая кислота - 3.5% и карбонат кальция - 82%, кормовая добавка представляет собой сыпучий порошок, бежевого цвета с характерным запахом, частично растворимый в воде. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP Е2".

OXICAP MS - кормовая добавка, содержит в своем составе: антиоксиданты этоксиквин (Е 324) 23-27%, бутилгидроксианизол (БГА, Е 320) 4.7-5.3%, пропил галат (Е 310) 6.6-7.4%, лимонная кислота (Е 330) 9.5-10.5%, наполнитель - карбонат кальция - до 100%. Представляет собой сыпучий порошок, цвета от бежевого до коричневого с характерным запахом, частично растворим в воде. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP MS;

ОКСИКАП Е2 (OXICAP Е2) содержит смесь антиоксидантов: этоксиквин (Е324) - 6.5%, бутилгидрокситолуол (БГТ, Е321)-2.5%, лимонная кислота (Е330) - 2%, фосфорная кислота (Е 338) - 3.5%, наполнители - кремниевая кислота - 3.5% и карбонат кальция - 82%. Представляет собой сыпучий порошок, бежевого цвета с характерным запахом, частично растворимый в воде, артикул: OXICAP Е2. Производитель: "INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A.";

Все вышеперечисленные товары классифицированы декларантом в подсубпозиции 2309 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины - 5%), НДС исчислен и уплачен, исходя из ставки 10%.

8) по ДТ N 10113100/211215/0061500 (товар N 1) - "продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКП 92 9640: OXICAP MS - кормовая добавка, содержит в своем составе: антиоксиданты этоксиквин (Е 324) 23-27%, бутилгидроксианизол (БГА, Е 320) 4.7-5.3%, пропил галат (Е 310) 6.6-7.4%, лимонная кислота (Е 330) 9.5-10.5%. наполнитель - карбонат кальция - до 100%. Представляет собой сыпучий порошок, цвета от бежевого до коричневого с характерным запахом, частично растворим в воде. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP MS;

ОКСИКАП Е2 (OXICAP Е2) содержит смесь антиоксидантов: этоксиквин (Е324) - 6.5%, бутилгидрокситолуол (БГТ, Е321)-2.5%, лимонная кислота (Е330) - 2%, фосфорная кислота (Е 338) - 3.5%, наполнители - кремниевая кислота - 3.5% и карбонат кальция - 82%. Представляет собой сыпучий порошок, бежевого цвета с характерным запахом, частично растворимый в воде, артикул: OXICAP Е2. Производитель: "INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A.";

Все вышеперечисленные товары классифицированы декларантом в подсубпозиции 2309 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины - 5%), НДС исчислен и уплачен, исходя из ставки 10%.

9) по ДТ N 10113110/300717/0097264 (товары NN 2-4)

1. КАПСАНТАЛ СХ (CAPSANTAL СХ) содержит в качестве действующего вещества кантаксантин-не менее 10% заключенного в матрице из свинного желатина и носитель карбогидратов (крахмал) до 100%. Представляет собой микрогранулированный порошок от темно-красного до фиолетового цвета. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: CAPSANTAL СХ";

2. КАПСАНТАЛ EBS-40-NT (CAPSANTAL EBS-40-NT) содержит не менее 4% натуральных ксантофиллов полученных из бархатцев (tagetes erecta) и неорганический носитель (кремниевая кислота и карбонат кальция) до 100%. Представляет собой частично растворимый в воде сыпучий порошок от темно-желтого до светло-коричневого цвета. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: CAPSANTAL EBS 40 NT;

3. OXICAP MS - кормовая добавка, содержит в своем составе: антиоксиданты этоксиквин (Е 324) 23-27%, бутилгидроксианизол (БГА, Е 320) 4.7-5.3%, пропил галат (Е 310) 6.6-7.4%, лимонная кислота (Е 330) 9.5-10.5 наполнитель - карбонат кальция - до 100%. Представляет собой сыпучий порошок, цвета от бежевого до коричневого с характерным запахом, частично растворим в воде. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: OXICAP MS;

4. SPECTRA FR - кормовая добавка для предотвращения окисления жиров и ж/p витаминов в комбикормах и кормовом сырье. Содержит: бутилгидроксианизол - 23 - 25%, пропилгаллат- 7-8%, лимонная кислота - 8 - 9%, ортофосфорная к-та - 1-2%, полиэтиленгликоль - 45 - 47%, вода - до 100%. Представляет собой эмульсию светло-желтого цвета. Повышает переваримость и усвояемость корма. Обеспечивает высокие темпы роста и развития с/х животных, в том числе птиц. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A., артикул: SPECTRA FR.

10) по ДТ N 10113110/050218/0013262 (товары NN 1,2) - "продукты, используемые в качестве кормовых добавок, код ОКПД2 10.91.10.230: товар N 1 - "MISMA PHYT кормовая добавка предназначена для улучшения усвояемости питательных веществ кормов, в т.ч. фосфора, для свиней и с/х птицы. Действующее вещество: фермент термостабильную фитазу с активностью не менее 10000 ед/г (9-11%) штамм-продуцент ASPERGILLUSNIGER, наполнитель-диоксид кремния, карбонат кальция до 100% повышает усвояемость питательных веществ комбикормов, доступного фосфора для моногастричных животных. Входящий фермент расщепляет фитин, улучшая доступность питательных веществ для организма свиней. Влияет на продуктивность свиней производитель: BEIJING STROWIN BIOLOGY SCENCE AND TECHNOLOGY CO.,LTD, артикул: MISMA PHYT";

товар N 2 - "MISMA PHYT LIQUID (МИСМА ФИТ ЛИКВИД) предназначена для улучшения усвояемости питательных веществ в кормов, в том числе фосфора, для свиней и с/х птицы. Действующее вещество содержит фермент фитазу, штамм-продуцент ASPERGILLUS NIGER с активностью не менее 10000 ед/мл, вспомогательное вещество: глицерин не более 6%, воду до 100%. Представляет собой жидкость светло-желтого цвета. Повышает усвояемость питательных веществ комбикормов, в частности, доступного фосфора. Входящий в к. д. фермент расщепляет фитин, улучшая доступность питательных веществ для организма свиней, производитель: QINGDAO GBW INTERNATIONAL TRADING COMPANY,LTD, артикул: MISMA PHYT LIQUID.

Вышеперечисленные товары, задекларированные по ДТ NN 10113110/300717/0097264, 10113110/050218/0013262 классифицированы декларантом в подсубпозиции 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины - 5%), НДС исчислен и уплачен, исходя из ставки 10%.

При декларировании кормовых добавок представлены документы, подтверждающие область применения указанных товаров: декларации о соответствии на кормовые добавки, свидетельства о государственной регистрации кормовых добавок, выданные Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному контролю, инструкции по применению кормовых добавок, утвержденные Россельхознадзором.

В отношении товаров обществом в графе 36 "Преференция" ДТ заявлена льгота по уплате таможенных платежей в виде пониженной ставки НДС ("ОООО-ЛП") и по результатам проведения проверки в отношении товаров Стабнинским таможенным постом и Смоленским таможенным постом (ЦЭД) приняты решения о применении ставки НДС 10%.

Таможней 28.08.2018 составлен акт проверки таможенных, иных документов и (или) сведений, начатой после выпуска товаров N 10113000/205/240818/А0094 и 31.08.2018 в порядке статьи 24 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" приняты решения N N 10113000/310818/371-р/2018 и 10113000/310818/372-р/2018 об отмене (изменении) в порядке ведомственного контроля несоответствующего требованиям права Евразийского экономического союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле решения нижестоящего таможенного органа, признании неправомерным действия (бездействия) нижестоящего должностного лица таможенного органа в области таможенного дела.

06.09.2018 таможенным органом приняты решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары N N 10113000/060918/002686 и 10113000/060918/002687.

Не согласившись с данными решениями, общество обратилось в арбитражный суд с указанным выше заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды пришли к выводу о том, что спорные кормовые добавки не являются продуктом, используемым в качестве готового корма для животных, и не могут быть отнесены ни к "Продуктам, используемым для кормления животных" раздела "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" перечня ТН ВЭД ЕАЭС, ни к продовольственным товарам, облагаемым по налоговой ставке в размере 10% (зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы), указанным в пункте 2 статьи 164 НК РФ, применение к нему ставки НДС 10% является неправомерным.

Выводы судов являются правильными, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и нормам материального права.

Частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии со статьей 77 Таможенного кодекса Таможенного Союза (далее - ТК ТС, действовавший на момент регистрации ряда ДТ) для целей исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации декларации на товары, установленные Единым таможенным тарифом таможенного союза (в зависимости от классификационного кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС).

Статьей 137 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, действующего с 01.01.2018, определены особенности возникновения и прекращения обязанности по уплате ввозных таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, срок их уплаты и исчисление в отношении товаров, помещаемых (помещенных) под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления, при выпуске товаров до подачи декларации на товары.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации на территории Российской Федерации отдельных продовольственных товаров.

При реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров, в том числе зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов. При этом коды видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) и единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке в размере 10 процентов, определяются Правительством Российской Федерации.

В пункте 2 статьи 164 НК РФ, определяющем перечень товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%, кормовые добавки прямо не поименованы.

В развитие приведенной нормы постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Таким образом, Правительством Российской Федерации определены различные перечни продукции, подлежащие налогообложению по ставке НДС в размере 10 процентов, применяемые соответственно при реализации и при ввозе товаров. Право Правительства Российской Федерации на определение таких перечней товаров (коды видов продукции) при ввозе на территорию Российской Федерации, налогообложение которых производится по ставке 10 процентов, прямо предусмотрено в последнем абзаце пункта 2 статьи 164 НК РФ.

В соответствии с Примечанием 1 к Перечню для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

Таким образом, ставка НДС в размере 10% применяется при условии, что и наименование, и код ТН ВЭД ЕАЭС ввозимого товара включены в Перечень. В иных случаях ставка НДС применяется в размере 18%.

Ввезенные товары классифицированы обществом в подсубпозициях 2309 90 990 0 и 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС, НДС рассчитан и уплачен по ставке 10%.

Вместе с тем, для применения в отношении ввезенного товара ставки НДС в размере 10% в силу Примечания 1 необходимо его соответствие Перечню как по коду ТН ВЭД ЕАЭС, так и по наименованию. При этом данный Перечень является исчерпывающим и не подлежит расширенному толкованию.

Исходя из изложенного, пониженная ставка НДС подлежит применению в отношении не всех товаров товарной позиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС, а лишь товаров указанной товарной позиции, которые относятся к зерну, комбикормам, кормовым смесям, зерновым отходам и являются продуктами, используемыми для кормления животных, либо относятся к кормам вареным, используемым в кормлении животных.

В рассматриваемом случае в группу 23 ТН ВЭД ЕАЭС включаются готовые корма для животных. Согласно Примечанию к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки. В соответствии с Пояснениями к ТН ВЭД ЕАЭС (утв. Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 N 4) в товарную позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

В то же время возможность отнесения ввезенных товаров к готовым продуктам в том смысле, который придается данному понятию положениями ТН ВЭД ЕАЭС и Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, не означает наличие оснований для применения льготной ставки НДС.

По смыслу положений подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, согласно которому ставка НДС 10% применяется в отношении зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, в данном случае с учетом Постановления N 908 под готовыми продуктами понимаются продукты, предназначенные непосредственно для кормления животных, то есть для использования в чистом виде в качестве корма для животных (самостоятельного источника питания).

Кормовые добавки в НК РФ и Перечне прямо не поименованы, из положений ТН ВЭД ЕАЭС следует, что кормовая добавка - это не готовый продукт, предназначенный непосредственно для кормления животных, а готовый продукт, предназначенный для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Ввезенные обществом кормовые добавки не могут быть включены в раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня ТН ВЭД ЕАЭС "Продукты используемые для кормления животных", так как основная цель таких продуктов является сбалансирование кормов для животных (повышение сохранности, продуктивности и воспроизводительных функций животных, оптимизация процессов пищеварения у животных). Кормовые добавки не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, предназначенным для обеспечения сельскохозяйственного животного всеми питательными элементами, необходимыми для создания рационального и сбалансированного повседневного рациона, т.е. не является полноценным кормом.

Судами установлено, что кормовые добавки "ОКСИКАП Е2", "ЭКСЕНШИАЛ БЕТА-КИ", "КАПСАНТАЛ EBS-40-NT", "КАПСАНТАЛ СХ", "SPECTRA FR", "ОКСИКАП ETQ", "БУТИРЕКС С4", "NUTEMIX MS ENERGY", "ОКСИКАП MS", "MISMA PHYT", "МИСМА ФИТ ЛИКВИД". являются добавками к основному корму для животных и которые вводят в корма, премиксы на премиксных заводах, в комбикорм на комбикормовых заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания в малых количествах на тонну корма/комбикорма.

Данные товары отличаются от кормовых смесей и комбикормов, поскольку имеют различное назначение и область применения, что в свою очередь влияет на размер налоговой ставки для исчисления НДС.

Согласно ГОСТ 23153-78 "Кормопроизводство. Термины и определения", а также ГОСТ Р 52812-2007 "Смеси кормовые. Технические условия" кормовая смесь - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными. Кормовые смеси вырабатываются из измельченных зерновых отходов и побочных продуктов хлебоприемных, мукомольных и крупяных предприятий с добавлением измельченного кормового зерна и минеральных компонентов, а также допускается использование побочных продуктов масложировой и сахарной промышленности.

В соответствии с ГОСТ Р 51848-2001 "Продукция комбикормовая термины и определения" комбикорм, комбикормовая продукция представляет собой однородную смесь различных кормовых средств, предназначенную для скармливания животным конкретного вида, возраста и производственного назначения.

Зерновые отходы согласно Приложению "А" ГОСТа Р 54096-2010 "Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Взаимосвязь требований Федерального классификационного каталога отходов и Общероссийского классификатора продукции" - это отходы от механической очистки зерна.

Для каждого из данного вида продукции разработан и утвержден соответствующий ГОСТ.

Согласно положений статьи 2 Технического регламента "Требования к безопасности кормов и кормовых добавок", утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 18.03.2008 N 263 (применяемого на территории Российской Федерации в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 09.03.2010 N 132), кормовая добавка представляет собой вещества органического, минерального и (или) синтетического происхождения, используемые в качестве источников недостающих питательных и минеральных веществ и витаминов в рационе животных.

Таким образом, нормативно закреплено разграничение таких товаров как корма/комбикорма/кормовая смесь и кормовая добавка, поскольку последняя не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым исключительно для кормления животных. Фактически кормовая добавка является ингредиентом для производства продукта, используемого для кормления сельскохозяйственных животных.

Таким образом, напрямую для кормления сельскохозяйственных животных и птиц указанные виды продукции не используются, а применяются для повышения продуктивности и сохранности кормов, а также для балансирования рационов основных кормов, а значит не может быть использована в качестве самостоятельного источника питания животных без использования других кормов.

Аналогичная правовая позиция изложена в определениях Верховного суда Российской Федерации от 24.12.2018 N 310-КГ18-21158, от 06.08.2018 N 303-КГ18-10893.

Все доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, аналогичны доводам, которые заявлялись им при рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанций. Эти доводы проверены судами и получили в принятых ими решении и постановлении надлежащую правовую оценку.

Повторение этих же доводов в кассационной жалобе направлено на переоценку доказательств, что в силу положений статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Смоленской области от 28.01.2019 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2019 по делу N А62-9274/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мисма Про" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1., 291.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.А.Радюгина

Судьи

Ю.В.Бутченко М.Н.Ермаков