Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 9 октября 2020 г. N Ф10-3738/20 по делу N А83-1071/2019

г.Калуга

9 октября 2020 г.

Дело N А83-1071/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 6 октября 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 9 октября 2020 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего		Сладкопевцевой Н.Г.
судей		Козелкина И.И. Шильненковой М.В
при ведении протокола судебного заседания при участии в заседании:		помощником судьи Ковтуновой И.Б.
от истца ГУП РК "Крымэнерго"			Ющенко Т.А. (доверенность от 09.01.2020 N 099-Д), Эмирасановой Ф.Р. (доверенность от 12.05.2020 N 479-Д),
от ответчика АО "Евпаторийский завод строительных материалов"			Кушевой В.Ю. (доверенность от 04.08.2020 N 08),

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Двадцать первого арбитражного апелляционного суда кассационную жалобу акционерного общества "Евпаторийский завод строительных материалов" на решение Арбитражного суда Республики Крым от 25.12.2019 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2020 по делу N А83-1071/2019,

УСТАНОВИЛ:

Государственное унитарное предприятие Республики Крым "Крымэнерго" (далее - истец, ГУП РК "Крымэнерго", энергоснабжающая организация) обратилось с иском к акционерному обществу "Евпаторийский завод строительных материалов" (далее - ответчик, АО "ЕЗСМ") о взыскании задолженности в размере 819 994,14 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 25.12.2019, оставленным без изменения постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2020 исковые требования удовлетворены.

Считая принятые по делу судебные акты незаконными, АО "Евпаторийский завод строительных материалов" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит их отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права и принять новый судебный акт, отказав в удовлетворении иска полностью.

В письменном отзыве на жалобу ГУП РК "Крымэнерго" с доводами заявителя не согласилось и просило отказать в удовлетворении жалобы, указав что судом приняты законные и обоснованные судебные акты.

В силу части 1 статьи 286 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, выслушав объяснения представителей сторон, судебная коллегия полагает, что оснований для отмены обжалуемых судебных актов не имеется исходя из следующего.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанции, между ГУП РК "Крымэнерго" (далее - гарантирующий поставщик) и АО "Евпаторийский завод строительных материалов" (далее - потребитель) заключен договор энергоснабжения от 31.12.2015 N 180 (далее - Договор), предметом которого является отпуск (поставка) электроэнергии (мощности) потребителю и ее оплата.

В соответствии с пунктом 2 Договора гарантирующий поставщик обязуется продавать электрическую энергию (мощность), а также, в определенных настоящим договором либо действующим законодательством случаях, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электроэнергии, а Потребитель обязуется оплатить приобретаемую электроэнергию, оказанные услуги и иные начисления в порядке, количестве (объеме) и сроки, предусмотренные данным договором.

Согласно пунктов 3.3.1, 3.4.2 Договора Потребитель обязан производить оплату за поставленную электрическую энергию и оплату приобретенной энергии (мощности) в порядке, сроки и размере, установленном настоящим Договором.

В соответствии с пунктом 3.4.3 Договора для определения величины отпущенной за расчетный период потребителю энергии (мощности) ежемесячно в срок с двадцать пятого по последнее число расчетного месяца (по объектам с максимальной мощностью не менее 670 кВт - не позднее 16-00 первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным), а также дня, следующего за датой расторжения настоящего Договора в случаях, предусмотренных Договором, снимать показания СКУЭ, а также АИИ СКУЭ в отношении энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых в границах балансовой принадлежности составляет не менее 670 кВт.

В случае расхождения между данными о количестве принятой Потребителем энергии, зафиксированным в одностороннем порядке Потребителем, и данными зафиксированными гарантирующим поставщиком, для определения фактического объема принятой и подлежащей оплате электроэнергии, принимаются данные гарантирующего поставщика до тех пор, пока не будет опровергнута их достоверность. Для этого стороны не позднее пяти рабочих дней с момента обнаружения расхождений обязаны провести совместную фиксацию показаний СКУЭ, которые зафиксированы с расхождениями, с составлением двухстороннего акта (пункт 3.4.4. Договора).

В соответствии с пунктом 3.4.27 Договора по запросу гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации проводить контрольные, внеочередные и иные замеры электрической энергии и мощности.

В пункте 5.8 Договора предусмотрено, что определение количества потребленной потребителем в расчетном периоде энергии производится гарантирующем поставщиком на основании ведомости (приложение N 2 к настоящему договору), актов о неучтенном потреблении или в порядке, предусмотренном пунктом 5.11, или акта, оформленного по показаниям СКУЭ в соответствии с пунктом 3.4.3 настоящего договора.

Согласно пункту 6.7 Договора оплата потребителем за потребленную электроэнергию и мощность осуществляется в соответствии с "Порядком оплаты" (приложение N 4) к настоящему Договору, пунктом 1.1 которого предусмотрено, что оплата потребителем за потребленную электрическую энергию и мощность осуществляется путем внесения фактической оплаты полной стоимости объема потребленной энергии за расчетный период до 15-го числа месяца, следующего за этим расчетным периодом (применяется только для исполнителей коммунальных услуг).

В случае несвоевременное внесение платы за потребленную электроэнергию пунктом 6.11 Договора предусмотрено начисление пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты, от не оплаченных в срок сумм, за каждый день просрочки начиная со следующего дня после наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты включительно.

В соответствии с пунктом 8.1 Договора ответственность сторон определяется законодательством Российской Федерации и настоящим Договором, включая ответственность за нарушение порядка полного и (или) частичного ограничения режима потребления энергии, за нарушение условий поставки, за нарушение порядка оплаты.

В соответствии с пунктом 10.1. Договор вступает в силу с 21.01.2015 и считается продленным на каждый календарный год на тех же условиях.

Согласно Приложению N 3.1а к Договору сторонами определены 8 точек поставки, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию и мощность потребителей, присоединенных к сетям АО "ЕЗСМ" и рассчитывающихся по прямым договорам с гарантирующим поставщиком.

В подписанных Сторонами актах разграничения границ балансовой принадлежности электрических сетей (Приложения N 6 и N 7 к Договору N 180) определена максимальная мощность по точке присоединения ВЛ-35кВ "Совхозная-Суворово" - 1400,00 кВт, (т. 6, л.д. 146).

Между ГУП РК "Крымэнерго" и АО "ЕЗСМ" (как с сетевой организацией) был заключен договор оказания услуг по передаче электроэнергии от 30.06.2016 N 003-182/814 во исполнение раздела III Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, - как между смежными сетевыми организациями.

Приложением N 2 к Договору определен перечень точек поставки электрической энергии из сети АО "ЕЗСМ" с указанием максимальной мощности в таких точках.

На основании заключенного договора N 003-182/814 сторонами подписано дополнительное соглашение от 19.09.2016 к Договору N 180 "О внесении изменений в Приложение 7.1 (Порядок расчета потерь электроэнергии в сетях потребителя), на основании которого потери электроэнергии в силовых трансформаторах 35/6 кВт Т1 и Т2, 6 кВ, установленных в ТП-10 и ТП-12, начисленные в рамках договора N 003-182/814, согласно Приложению N 6.2 необходимо исключить из договора N 180".

ГУП РК "Крымэнерго" направило в адрес АО "ЕЗСМ" уведомление о том, что с 01.07.2017 Республика Крым и город Севастополь отнесены к категориям, которые объединены в первую ценовую зону оптового рынка, в связи с чем направило в адрес АО "ЕЗСМ" для согласования дополнительное соглашение к Договору N 180 с внесением соответствующих изменений. Указанное уведомление получено представителем Потребителя 14.04.2017.

АО "ЕЗСМ" подавало в адрес гарантирующего поставщика в период с июля 2017 года по июль 2018 года ведомости показаний системы коммерческого учета электроэнергии (СКУЭ) (т. 1, л.д. 25, 26, 32-34, 36-37), подписало акты об объемах переданной потребителю электрической энергии за сентябрь, октябрь, ноябрь 2017 года, январь, февраль, апрель, май 2018 года.

Гарантирующий поставщик в одностороннем порядке подписал акты приема-передачи электроэнергии за апрель 2018 года на сумму на сумму 57 271,53 руб.; за май 2018 года, на сумму 40 314,76 руб.; за июнь 2018 года на сумму 29 551,55 руб.; за июль 2018 года на сумму 9 426,92 руб.

На основании представленных потребителем ведомостей СКУЭ гарантирующим поставщиком в адрес АО "ЕЗСМ" выставлены счета-накладные за потребленную электрическую энергию за период с июля 2017 года по июль 2018 года (т. 1, л.д. 38-59):

- за июль 2017 года, в том числе, мощность (потребление 54 кВт) - на сумму 39759,42 руб. (т. 5, л.д. 129);

- за август 2017 года, в том числе, мощность (потребление - 60 кВт) на сумму 40413,87 руб.;

- за сентябрь 2017 года, в том числе, мощность (потребление 58 кВт) - на сумму 38531,33 руб.;

- за октябрь 2017 года, в том числе, мощность (потребление 77 кВт) - на сумму 58118,31 руб.;

- за ноябрь 2017 года, в том числе, мощность (потребление 133 кВт) - на сумму 101509,79 руб.;

- за декабрь 2017 года, в том числе, мощность (потребление 66 кВт) - на сумму 45768,16 руб.;

- за январь 2018 года, в том числе, мощность (потребление 88 кВт) - на сумму 56528,87 руб.;

- за февраль 2018 года, в том числе, мощность (потребление 70 кВт) - на сумму 46282,08 руб.;

- за март 2018 года, в том числе, мощность (потребление 68 кВт) - на сумму 43468,86 руб.;

- за апрель 2018 года, в том числе, мощность (потребление 82 кВт) - на сумму 57271,53 руб.;

- за май 2018 года, в том числе, мощность (потребление 58 кВт) - на сумму 40314,76 руб.;

- за июнь 2018 года, в том числе, мощность (потребление 46 кВт) - на сумму 29551,55 руб.;

- за июль 2018 года, в том числе, мощность (потребление 15 кВт) - на сумму 9426,92 руб.

Счета-накладные за спорный период были получены АО "ЕЗСМ", подписаны и частично оплачены.

Возражая против поставленного объема электроэнергии, АО "Евпаторийский завод строительных материалов" направило в адрес гарантирующего поставщика заявления об ошибке в документах по исполнению обязательств: от 17.01.2018 N 20 ошибочно и (или) необоснованно начислена сумма 45 768,16 руб.; от 16.02.2018 N 54 ошибочно и (или) необоснованно насчитана сумма 35897,80 руб.; от 16.03.2018 N 88 ошибочно и (или) необоснованно насчитана сумма 46 282,08 руб.; от 17.04.2018 N 54 ошибочно и (или) необоснованно насчитана сумма 43 486,86 руб.; от 15.05.2018 N 162 ошибочно и (или) необоснованно насчитана сумма 57 271,53 руб.; от 20.06.2018 N 199 ошибочно и (или) необоснованно насчитана сумма 40 314,76 руб.; от 16.07.2018 N 233 ошибочно и (или) необоснованно насчитана сумма 29 551,55 руб.; от 17.08.2018 N 261 ошибочно и (или) необоснованно насчитана сумма 9 426,92 руб. (т. 4, л.д. 134-141).

Сакское районное отделение энергосбыта (Сакское РОЭ) ГУП РК "Крымэнерго" в адрес АО "ЕЗСМ" направило сопроводительную записку от 31.01.2018 N 61/1-336 с приложением двух экземпляров Дополнительного соглашения к Договору N 180 с Приложением N 4.1 с целью согласования порядка определения объема и расчета стоимости поставленной электрической энергии (мощности), оплачиваемой на розничном рынке потребителем за расчетный период при отсутствии интервальных приборов учета (т. 7, л.д. 43).

В ответ на вышеуказанную сопроводительную записку АО "ЕЗСМ" письмом от 07.02.2018 N 44 ответило о невозможности рассмотреть Дополнительное соглашение ввиду неподтвержденного правового статуса Сакского районного отделения энергосбыта ГУП РК "Крымэнерго".

С сопроводительным письмом от 20.02.2018 N 61/1-593 Сакское РОЭ ГУП РК "Крымэнерго" направило в адрес Потребителя копию доверенности Шостака В.А. от 16.01.2018 N 108-Д, указав, что Сакское РОЭ является структурным подразделением ГУП РК "Крымэнерго"; согласно доверенности от 16.01.2018 N 108-Д начальник Шостак В.А. представляет интересы предприятия ГУП РК "Крымэнерго" во всех муниципальных и государственных учреждениях от имени предприятия и имеет право подписывать Дополнительные соглашения и Приложения, направленные ранее в адрес Потребителя.

Сторонами 08.08.2018 подписано Дополнительное соглашение к Договору N 180 о включении точки поставки (объекта энергоснабжения) с учетом протокола разногласий от 14.08.2018.

В связи с тем, что в период с июля 2017 года по июль 2018 года АО "ЕЗСМ" не оплачивало по выставленным счетам начисленные суммы за мощность оптового рынка, ГУП РК "Крымэнерго" направило в его адрес претензию от 07.12.2018 N 1021/26995, в которой потребовал в течение 30 календарных дней оплатить задолженность по состоянию на 31.07.2018 в размере 819 994,14 руб. и пеню за период с 19.01.2016 по 31.07.2018 в размере 80 772,25 руб.

На обращение ГУП РК "Крымэнерго" по осуществлению расчета за электрическую энергию Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) ответила письмом от 28.12.2018 N ВК/108131/18 (т.3 л.д.15-21), в котором разъяснила порядок применения расчетного способа в случае отсутствия прибора учета.

Гарантирующий поставщик с сопроводительным письмом от 21.03.2019 N 61/1-1255 повторно направил в адрес АО "ЕЗСМ" акты приема-передачи за период с сентября 2017 года по август 2018 года.

Учитывая, что претензия от 07.12.2018 N 1021/26995 оставлена без ответа и исполнения, ГУП РК "Крымэнерго" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Рассматривая спор по существу и удовлетворяя заявленные требования, суд первой и апелляционной инстанции, оценив в соответствии с требованиями главы 7 АПК РФ представленные сторонами доказательства и руководствуясь статьями 307, 309, 310, 424, 539, 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон "Об электроэнергетике"), а также Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N442), исходил из того, что факт поставки истцом ответчику в спорный период электрической энергии (мощности) и наличие задолженности за потребленную мощность доказан, в связи с чем пришел к выводу о правомерном расчете гарантирующим поставщиком величины мощности потребленной электрической энергии в порядке, предусмотренном пунктами 91, 95 Основных положений N 442, которая определена только на основании собственного потребления АО "ЕЗСМ, с учетом вычета интегральных объемов потребления всех субпотребителей ошибочно исключенного из объема потребления абонента количества энергии в виде потерь в трансформаторах тока.

Суд кассационной инстанции считает выводы суда соответствующими установленным по делу обстоятельствам, представленным доказательствам и нормам материального права исходя из следующего.

Заключенный сторонами договор энергоснабжения регулируется нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ, а также Закона "Об электроэнергетике".

Согласно положениям статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В силу статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Оплата энергии на основании пункта 1 статьи 544 ГК РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 ГК РФ).

Между сторонами возникли разногласия по расчету ГУП РК "Крымэнерго" объема поставленной электроэнергии (мощности), предъявленной к оплате за период с 01.09.2017 по 31.07.2018.

Основными положениями N 442 предусмотрено использование ценовых категорий в зависимости от характера приобретения потребителем электрической энергии и мощности.

Постановлением Правительства РФ от 23.12.2016 N 1446 "Об отнесении территорий Республики Крым и города Севастополя к территориям, которые объединены в первую ценовую зону оптового рынка, а также об изменении и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" внесены изменения в Основные положения.

Как следует из материалов дела, в приложениях N N 3.1а, 6, 7 к Договору стороны согласовали точки поставки электроэнергии и максимальную мощность энергопринимающих устройств завода, который в 2017 году имел статус сетевой организации, и других потребителей, присоединенных к сетям завода и рассчитывающихся по прямым с гарантирующим поставщиком.

Максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя (завода), по которой производится расчет электроэнергии потребителем, установлена приложением 3.1. к Договору энергоснабжения N 180, приложением 6, приложением 2, актами разграничения и приложением N 3 к договору N 003-182/814 от 30.06.2016 и составляет 1400 кВт.

Согласно пункту 97 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период), гарантирующий поставщик определяет ценовую категорию для осуществления потребителем (покупателем в отношении потребителей) расчетов за электрическую энергию (мощность) по совокупности точек поставки в рамках границ балансовой принадлежности энергопринимающего устройства потребителя (совокупности энергопринимающих устройств потребителя, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства) (далее - совокупность энергопринимающих устройств) в соответствии с порядком, изложенным в настоящем пункте.

Таким образом, необходимость применения 3-й ценовой категории и выше и, соответственно, использования почасового учета установлена для совокупности энергопринимающих устройств одного потребителя, но никак не совокупности потребителей

С 01.07.2017 потребители электроэнергии в Республике Крым с максимальной мощностью энергопринимающих устройств (совокупности энергопринимающих устройств) не менее 670 кВт, осуществляют выбор ценовой категории самостоятельно посредством уведомления гарантирующего поставщика в течение 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии в Республике Крым (при этом выбранная ценовая категория применяется для расчетов за электрическую энергию (мощность) с даты введения в действие указанных тарифов на услуги по передаче электрической энергии) и имеют право выбрать 3-ю, 4-ю, 5-ю, 6-ю ценовую категорию. При этом в случае отсутствия уведомления о выборе иной, кроме первой и второй ценовых категорий, для расчетов за электрическую энергию (мощность) начиная с 1 июля 2013 г. в отношении потребителей с максимальной мощностью энергопринимающих устройств (совокупности энергопринимающих устройств) не менее 670 кВт применяется третья ценовая категория (для случая применения одноставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии) или четвертая ценовая категория (для случая применения двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии).

Как установлено судом, ответчик не уведомил истца о выборе иной ценовой категории, в связи с чем ГУП РК "Крымэнерго" с учетом абзаца 15 пункта 97 Основных положений N 442, начиная с 01.07.2017, применил при расчетах третью ценовую категорию.

В соответствии с пунктом 86 Основных положений N 442 предельные уровни нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком по третьей ценовой категории - для объемов покупки электрической энергии (мощности), в отношении которых осуществляется почасовой учет, но не осуществляется почасовое планирование, а стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется по тарифу на услуги по передаче электрической энергии в одноставочном выражении.

Согласно пункту 91 Основных положений N 442 предельный уровень нерегулируемых цен для 3-й ценовой категории ГУП РК "Крымэнерго" рассчитывает в соответствии со следующей структурой нерегулируемой цены:

- дифференцированная по часам расчетного периода нерегулируемая цена на электрическую энергию на оптовом рынке, определяемая по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы;

- средневзвешенная нерегулируемая иена на мощность на оптовом рынке;

- одноставочный тариф на услуги по передаче электрической энергии с учетом стоимости нормативных технологических потерь электрической энергии в электрических сетях;

- сбытовая надбавка гарантирующего поставщика;

- плата за иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям.

Пунктом 95 Основных положений предусмотрено, что ставка за мощность нерегулируемой цены в рамках ставки за мощность предельного уровня применяется к величине мощности, оплачиваемой потребителем на розничном рынке за расчетный период.

Пунктом 143 Основных положений N 442 предусмотрено, что энергопринимающие устройства потребителя, объекты по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке, считаются оборудованными приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления (производства) электрической энергии, в случае если такими приборами учета оборудованы все точки поставки в границах балансовой принадлежности потребителя, кроме тех точек поставки, по которым в соответствии с настоящим пунктом допускается использование интегральных приборов учета.

Как установлено судом, в границах балансовой принадлежности АО "ЕЗСМ" приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления, оборудованы только точки поставки самого завода; точки поставки "транзитных" потребителей, расположенные в границах балансовой принадлежности АО "Евпаторийский завод строительных материалов", приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления, не оборудованы.

Поскольку в границах балансовой принадлежности АО "ЕЗСМ" не установлены интервальные приборы учета в точках поставки на выходе (отдачи) электроэнергии в сети "транзитных" потребителей, почасовые объемы потребления и мощности должны определяться в соответствии с пунктом 181 Основных положений N 442.

Согласно п.2 Правил недискриминационного доступа, максимальная мощность - наибольшая величина мощности, определенная к одномоментному использованию энергопринимающими устройствами (объектами электросетевого хозяйства) в соответствии с документами о технологическом присоединении.

В соответствии с актом балансового разграничения максимальная мощность в отношении совокупности энергопринимающих устройств каждого из потребителей менее 670 кВт., а АО "ЕСЗМ" составляет 1400 кВт.

В соответствии с п. 2.2 договора энергоснабжения N 180 от 21.12.2015 гарантирующий поставщик обязался продавать электрическую энергию (мощность), а так же, в определенных настоящим договором либо действующим законодательством случаях, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электроэнергии, а Потребитель обязуется оплатить приобретаемую электроэнергию, оказанные услуги и иные начисления в порядке, количестве (объеме) и сроки, предусмотренные данным договором.

Порядок расчетов между потребителем электрической энергии и гарантирующим поставщиком регулируется Основными положениями N 442, а также условиями договоров энергоснабжения.

С учетом изменений норм законодательства РФ в части купли-продажи (поставки) электрической энергии ГУП РК "Кпымэнерго" были разработаны новые формы договоров энергоснабжения и приложений к договорам, в том числе порядка определения объема и расчета стоимости поставленной электрической энергии (мощности) - приложение 4,1, к Договору, которые согласованы Федеральной Антимонопольной службой по Республике Крым и г. Севастополю.

Как установлено судом, потребителю было направлено дополнительное соглашение к договору и приложение 4.1. для подписания, которое по формальным причинам не подписано потребителем.

АО "ЕСЗМ" является потребителем третьей ценовой категории. Предельный уровень нерегулируемых цен для потребителей третьей ценовой категории состоит из ставки за электрическую энергию и ставки за мощность и определяется гарантирующим поставщиком расчетным способом, согласно Основных положений.

В соответствии с пунктом 95 Основных положений N 442 ( в редакции, действующей в спорный период) величина мощности, оплачиваемой на розничном рынке потребителем (покупателем) за расчетный период, определяется как среднее арифметическое значение почасовых объемов потребления электрической энергии потребителем (покупателем) в часы, определенные коммерческим оператором в соответствии с Правилами оптового рынка из установленных системным оператором плановых часов пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода для определения объема фактического пикового потребления гарантирующего поставщика, обслуживающего этого потребителя (покупателя), и опубликованные коммерческим оператором в соответствии с Правилами оптового рынка.

Почасовые объемы потребления электрической энергии для расчета обязательств потребителей (покупателей), осуществляющих расчеты по третьей-шестой ценовым категориям, определяются на основании показаний приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления электрической энергии. В случае если приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, отсутствуют у потребителей, в отношении которых в соответствии с пунктом 97 настоящего документа не осуществляется расчет по первой и второй ценовым категориям, а также в случае недопуска к приборам учета, непредоставления показаний приборов учета, выявления фактов безучетного потребления электрической энергии и иных случаях, указанных в разделе X настоящего документа, определение объемов потребления электрической энергии осуществляется в порядке, предусмотренном разделом X настоящего документа, с применением расчетных способов.

Часы для расчета величины мощности, оплачиваемой потребителем (покупателем) на розничном рынке, опубликованные коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с Правилами оптового рынка, публикуются гарантирующим поставщиком не позднее чем через 11 дней после окончания расчетного периода на его официальном сайте в сети "Интернет" или в официальном печатном издании.

Приборы учета ответчика по спорным точкам поставки не оборудованы приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления (производства) электрической энергии.

Предложенный потребителю расчет, указанный в п. 3.10 и 3.11 Приложения 4.1. к Договору энергоснабжения не только не ущемляет интересов сторон, но и позволяет ему контролировать объемы передачи электрической энергии, которые владельцы электросетевого оборудования и сетевые организации предоставляют в адрес Гарантирующего поставщика для проведения расчетов за потребленную электроэнергию.

ГУП РК "Крымэнерго" рассчитало объем потребленной заводом мощности за каждый месяц спорного периода на основании собственного потребления АО "Евпаторийский завод строительных материалов", то есть за вычетом интегральных объемов потребления всех субпотребителей.

Согласно п. 44 Основных положений N 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) за расчетный период, осуществляется на основании данных об объемах потребления электрической энергии (мощности), определенных в соответствии с разделом X Основных положений с использованием приборов учета или расчетных способов.

Пунктом 136 Основных положений установлено, что для определения объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг используются показания расчетных приборов учета электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктами 6, 7 Правил определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1179 предельный уровень нерегулируемых цен для третьей - четвертой ценовой категории состоит из ставки за электрическую энергию и ставки за мощность.

В соответствии с п. 158 Основных положений если для определения объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности), в том числе почасовых объемов, оказанных услуг по передаче электрической энергии в соответствии с договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), подлежит использованию более чем 1 прибор учета, то совокупный объем потребления (производства) электрической энергии на розничном рынке, в том числе почасовой объем, объем оказанных услуг по передаче электрической энергии, определяется путем суммирования (вычитания) объемов потребления (производства) электрической энергии, определенных в порядке, предусмотренном настоящим документом, исходя из направлений перетоков электрической энергии по каждой точке поставки в границах балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя (объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности)) и мест расположения приборов учета по отношению к соответствующим точкам поставки.

Пунктом 161 Основных положений N 442 императивно предусмотрена обязанность потребителя сообщить гарантирующему поставщику в сроки, установленные договором энергоснабжения, показания расчетных приборов учета (в том числе их почасовые значения), т.е. числовые значения на показывающем устройстве средства измерения. Из системного анализа п.п. 158, 161 Основных положений N 442 следует, что для корректного расчета гарантирующим поставщиком величины потребления и стоимости электроэнергии (мощности) для потребителя, условия договора с которым предусматривают использование нескольких приборов учета, необходимо предоставление показаний каждого из таких приборов с почасовой детализацией.

Основываясь на указанных императивных нормах права, каждый из энергоресурсов (и объем электрической энергии, и почасовые объемы (мощность) должен быть подтвержден фактическими показаниями приборов учета по каждой точке поставки, обязанность по предоставлению которых лежит на покупателе. На основании полученных показаний приборов учета (в том числе, почасовых значений) гарантирующий поставщик определяет объемы потребленных энергоресурсов.

При этом, порядок определения объемов мощности, приходящейся на транзитных потребителей, напрямую Основными положениями N 442 не определен, что согласуется с позицией, изложенной в пункте 13 письма Министерства энергетики Российской Федерации от 30.10.2012 N 09-2415, в котором указано, что случай исключения транзитных потребителей из совокупного объема потребления электрической энергии потребителя, через которого осуществляется транзит, не урегулирован нормами Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В то же время, нормы Основных положений N 442 содержат порядок исключения объемов потребления населения и приравненных к нему категорий потребителей, а именно согласно пункту 95 Основных положений N 442 для третьей - шестой ценовых категорий исключение объемов покупки электрической энергии в целях обеспечения потребления электрической энергии населением и приравненными к нему категориями потребителей производится следующим образом: при наличии учета по часам расчетного периода в отношении указанных объемов - согласно данным учета; при отсутствии учета по часам расчетного периода в отношении указанных объемов в каждый час расчетного периода доля покупки электрической энергии в целях обеспечения потребления электрической энергии населением и приравненными к нему категориями потребителей принимается равной доле совокупного объема покупки электрической энергии в этих целях за расчетный период в фактическом совокупном объеме покупки электрической энергии потребителем (покупателем) за расчетный период. Величина мощности, оплачиваемой на розничном рынке потребителем (покупателем) за расчетный период, определяется как среднее арифметическое значение почасовых объемов потребления электрической энергии потребителем (покупателем) в часы, определенные коммерческим оператором в соответствии с Правилами оптового рынка из установленных системным оператором плановых часов пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода для определения объема фактического пикового потребления гарантирующего поставщика, обслуживающего этого потребителя (покупателя), и опубликованные коммерческим оператором в соответствии с Правилами оптового рынка.

Алгоритм расчета мощности, использованный истцом в рассматриваемом случае, в целом соответствует подходу, изложенному в пункте 95 Основных положений N 442 (описание алгоритма содержится на странице 5 оспариваемого решения суда первой инстанции), в связи с чем расчет, предоставленный ГУП РК "Крымэнерго" является обоснованным и позволяющим с учетом требований Основных положений N 442 в максимальной степени достоверности определить объем мощности, подлежащей оплате Обществом.

В связи с вышеизложенным, произведенный истцом расчет, как правильно указал суд, права ответчика не ущемляет, поскольку при его применении сумма начислений значительно ниже той, которая подлежала определению в соответствии с разделом X Основных положений (пунктом 181).

При этом судом учтено, что в случае применения гарантирующим поставщиком порядка расчета, изложенного в пункте 181 Основных положений N 442, в котором предусмотрен расчетный способ определения почасового объема потребления и мощности, стоимость электроэнергии и мощности за спорный период был бы значительно больше и составил 2 518 533,11 руб.

Кроме того, правомерность применения истцом расчетного способа подтверждена Федеральной Антимонопольной службой в Республике Крым в письме от 28.12.2018 N ВК/108131/18.

При этом, АО "Евпаторийский завод строительных материалов", оспаривая произведенный истцом расчет задолженности, контррасчет не предоставил, полностью отрицая свою обязанность вносить плату за мощность.

По состоянию на 30.07.2018 гарантирующим поставщиком на объекты Потребителя была осуществлена поставка электрической энергии (мощности), о чем свидетельствуют предоставленные потребителем ведомости и выставленные счета с данными о количестве потребленной электрической энергии за данный период.

Согласно п. 6.8. Договора, гарантирующим поставщиком, Потребителю были выданы счета - фактуры на оплату электрической энергии, которые по состоянию на сегодняшний день не оплачены в полном объеме.

Сумма задолженности по состоянию на 31.07.2018 составляет 819 994,14 рублей и состоит из задолженности в размере 660 881,34 рублей за период с 01.09.2017 г. по 30.07.2018 г. по неоплаченной мощности и технологического расхода электроэнергии в силовых трансформаторах тока за период с сентября 2016 г. по июнь 2017 г. в размере 159 112,80 рублей.

Соответственно завод в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не представил надлежащие доказательства, подтверждающие оплату образовавшейся задолженности в полном объеме.

Таким образом, сумма задолженности по активной электрической энергии (мощности) правомерно начислена ГУП РК "Крымэнерго" в размере 819 994,14 руб.

Относительно начислений потребителю АО "ЕЗСМ" технологического расхода электроэнергии в силовых трансформаторах тока за период с сентября 2016 г. по июнь 2017 г. в размере 159 112,80 рублей судом установлено следующее

В оспариваемый период АО "ЕЗСМ" осуществляло свою деятельность:

- как территориальная сетевая организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии прочим потребителям, подключенным к сетям данной организации,

- как потребитель электрической энергии, использующий ее для выполнения своего производственного процесса.

При этом по отдельным договорам:

- как сетевая организация, АО "ЕЗСМ" согласно п. 4 Основных положений N 442 должно приобретать у гарантирующего поставщика электроэнергию в целях компенсации потерь в своих сетях, используемых для оказания услуг по передаче электрической энергии прочим потребителям;

- как потребитель, АО "ЕЗСМ" должен приобретать электрическую энергию для своих производственных нужд у Гарантирующего поставщика.

Для определения объема потребленной АО "ЕЗСМ" электроэнергии, оплачиваемой согласно договора энергоснабжения, используются (согласно прилагаемой схемы) счетчики, установленные со стороны 6 кВ трансформаторов 35/6 кВ Т1 и Т2. Данные счетчики учитывают:

- электроэнергию, потребляемую АО "ЕЗСМ", электроэнергию, потребляемую другими потребителями (Черноморнефтегаз, Приват Авто Сервис, Гигиена БИО),

- электроэнергию, поступающую в сети ГУП РК "Крымэнерго" на ТП-10,ТП-12,ТП-21,

- электроэнергию для компенсации потерь в трансформаторах ТП-10, ТП-12, начисление которых осуществляется по договору оказания услуг по передаче электрической энергии.

Таким образом, объем потребления непосредственно АО "ЕЗСМ" определяется вычитанием из счетчиков трансформаторов Т1 и Т2 объемов электроэнергии, учтенной счетчиками прочих потребителей, объема электроэнергии, поступившей в сети ГУП РК "Крымэнерго", потерь в трансформаторах ТП-10, ТП-12.

При определении объема покупки электроэнергии АО "ЕЗСМ" в соответствии с условиями договора энергоснабжения потери в трансформаторах Т-1 и Т-2 35 кВ вычитаться не должны.

Всего за оспариваемый период с начисленного объема потребления АО "ЕЗСМ" было ошибочно снято потерь электроэнергии в трансформаторе Т1 - 41 стоимостью 159 112,80 руб.

Следовательно, как считает ГУП РК "Крымэнерго", что АО "ЕЗСМ" должно оплатить в соответствии с договором энергоснабжения стоимость потребленной электроэнергии в сумме 159 112,80 руб. за период с 01.06.2016 по 01.07.2017, которая ошибочно была исключена ресурсоснабжающей организацией из счетов на оплату электроэнергии.

Заявитель в жалобе ссылается также на допущенные судом первой и апелляционной инстанции процессуальные нарушения, выразившиеся, в частности, в отсутствии аудиозаписи протокола судебного заседания от 25.04.2019, а также приобщении к материалам дела судом апелляционной инстанции дополнительных документов, которые при рассмотрении дела в суде первой инстанции не были приобщены и, соответственно, не были предметом рассмотрения и оценки суда первой инстанции.

Согласно пункту 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 в соответствии с пунктом 6 части 4 статьи 270, пунктом 6 части 4 статьи 288 АПК РФ отсутствие в деле протокола судебного заседания в любом случае является основанием для отмены судебного акта. Если на судебный акт подана апелляционная (кассационная) жалоба, содержащая доводы относительно отсутствия аудиозаписи судебного заседания на материальном носителе, в то время как посредством аудиозаписи были зафиксированы сведения, послужившие основанием для принятия этого судебного акта, а арбитражный суд установит, что файл аудиозаписи судебного заседания, сохраненный в информационной системе арбитражного суда, утрачен и не может быть восстановлен, данное обстоятельство является основанием для отмены судебного акта в любом случае применительно к пункту 6 части 4 статьи 270 или пункту 6 части 4 статьи 288 АПК РФ соответственно.

Как следует из протокола судебного заседания от 25.04.2019 (т.4 л.д.155-156), в котором принимал участие представитель ответчика по доверенности от 03.08.2018 N 12 Кушева В.Ю., протоколирование велось, в том числе, с использованием технических средств аудиозаписи.

В материалах дела (том 5, между л.д. 119-120) вшит DVD-диск с аудиозаписями протоколов судебных заседаний суда первой инстанции от 19.03.2019, 25.04.2019, 11.06.2019, 18.09.2019, 30.09.2019, 11.11.2019, 19.12.2019 и 25.12.2019.

В указанном судебном заседании от 25.04.2019 судом первой инстанции было рассмотрено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора - ООО "Крымтранзитэнерго", в удовлетворении которого было отказано, судебное заседание было отложено в связи с необходимостью предоставления сторонами дополнительных доказательств в обоснование своих позиций по существу спора, более того, судебное разбирательство по делу после судебного заседания 25.04.2019 в суде первой инстанции продолжалось еще восемь месяцев.

Файл с записью аудиопротокола судебного заседания суда первой инстанции от 25.04.2019 размещен в соответствии с требованиями Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации (первой, апелляционной и кассационной инстанций), утвержденной постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 100, также информационно-телекоммуникационной сети Интернет в автоматизированной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru).

С учетом изложенного довод заявителя жалобы об отсутствии аудиопротоколирования судебного заседания от 25.04.2019 противоречит имеющимся в деле ( в том числе, в электронном виде) доказательствам.

Доводы заявителя жалобы о необоснованном приобщении судом апелляционной инстанции к материалам дела Приложения N 4.1 к Договору энергоснабжения N 180 от 21.12.2015, Приложения N 2а к Договору и прочих документов, судом кассационной инстанции отклоняются в силу следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце 5 пункта 29 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", мотивированное принятие дополнительных доказательств арбитражным судом апелляционной инстанции в случае, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными, а также если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, не может служить основанием для отмены постановления арбитражного суда апелляционной инстанции; в то же время немотивированное принятие или непринятие арбитражным судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в части 2 статьи 268 Кодекса, может в силу части 3 статьи 288 Кодекса являться основанием для отмены постановления арбитражного суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к принятию неправильного постановления.

В данном случае принятие апелляционным судом дополнительных доказательств способствовало всестороннему и объективному исследованию обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела, и не привело к принятию неправильного постановления.

Учитывая изложенное, оснований для отмены обжалуемых заявителем судебных актов не имеется, в связи с чем кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Доводы, изложенные в жалобе, приводились в судах и получили надлежащую оценку. Приведенные в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о нарушении судами норм материального права и норм процессуального права, по существу основаны на иной оценке обстоятельств, что не является основанием для отмены обжалуемых судебных актов, в связи с чем подлежат отклонению, поскольку в силу статьи 286, части 2 статьи 287 АПК РФ у суда кассационной инстанции отсутствуют полномочия для переоценки обстоятельств спора, правильно установленных судами.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 288 АПК РФ являются основанием к безусловной отмене или изменению судебных актов, не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Крым от 25.12.2019 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2020 по делу N А83-1071/2019 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий

Н.Г.Сладкопевцева

Судьи

И.И.Козелкин М.В.Шильненкова