Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14 декабря 2020 г. N Ф10-1349/15 по делу N А64-6798/2011

г. Калуга

14 декабря 2020 г.

Дело N А64-6798/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 10.12.2020.

Постановление в полном объеме изготовлено 14.12.2020.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего	Ипатова А.Н.
Судей	Андреева А.В. Канищевой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Дебрянской С.А.,

При участии в судебном заседании:

от ООО "Ремстроймонтаж" от конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А. от Щербаченко О.Н. от Ермаковой В.П. от Сивцовой Н.Ю. от Управления государственного строительного надзора Тамбовской области от иных лиц, участвующих в деле

Фролов В.С. - представитель по доверенности от 26.06.2020; Фролов В.С. - представитель по доверенности от 25.03.2020; Селезнева Е.В. - представитель по доверенности от 06.04.2017 (доверенность сроком на 10 лет); Щербаченко М.Н. - представитель по доверенности от 01.07.2019 (доверенность сроком на 10 лет); Скляров Д.А. - представитель по доверенности от 11.09.2020; Селезнева Е.В. - представитель по доверенности от 17.06.2020; Милосердова Т.Ю. - представитель по доверенности от 27.03.2020; не явились, извещены надлежаще.

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Тамбовской области кассационные жалобы ООО "Ремстроймонтаж" и конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова Станислава Александровича на определение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2020 по делу N А64-6798/2011,

УСТАНОВИЛ:

Щербаченко Олег Николаевич обратился в суд с жалобой на действия конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова Станислава Александровича.

Кредиторы Сивцова Наталья Юрьевна и Ермакова Валентина Петровна обратились в суд с ходатайствами о признании их в порядке статьи 46 АПК РФ созаявителями по жалобе Щербаченко О.Н. на действия конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 04.12.2018 Сивцова Н.Ю. и Ермакова В.П. привлечены к участию в обособленном споре в качестве созаявителей.

С учетом уточнений, принятых судом к рассмотрению в порядке статьи 49 АПК РФ, Сивцова Н.Ю., Ермакова В.П. и Щербаченко О.Н. просили:

- признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А. по не указанию в договоре купли-продажи от 04.12.2014 условия о передаче покупателю объекта незавершенного строительства кад.N 68:29:0213016:1011 степенью готовности 5% с обязательством его достройки и перечня обременений согласно Приложения к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект" в пользу: Воронина А.В., Горбуновой С.А., Друцкой В.И., Епифанцевой Т.Н, Ермаковой В.В., Ермаковой В.П., Жупиковой Е.Я., Зелепукиной Т.К., Иванова В.В., Ивановой И.А., Клиновой Л.М., Кочергиной Т.И., Кравцовой В.Ф., Красильникова К.К., Криволапова Н.Н., Лычкиной Е.В., Манасяна В.С., Насонова В.В./Насоновой О.А., ОАО "Стрела", Поляковой Г.Ф., Поповой Л.Г., Поповой С.В., Рыльцева А.Н., Семикина В.П., Семикиной О.Ю., Сивцовой Н.Ю., Червякова А.А., Чернышовой Н.И., Шевченко В.А./Шевченко В.А., Шлыкова Д.В., Щербаченко О.Н. на общую сумму 86 395 785 руб.;

- признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А. по не проведению инвентаризации, оценки и не включению в документацию по торгам в качестве предмета торгов имущества должника в виде объекта незавершенного строительства, расположенного по адресу г. Тамбов, ул. Пензенская/К.Маркса, д. 61/175 корп. 1;

- признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А. по изменению в одностороннем порядке и представлению 29.06.2018 в материалы дела о банкротстве Приложения N 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, принятого на собрании 08.10.2014 без учета обременении в пользу участников долевого строительства нежилых помещений;

- признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А. по изменению в одностороннем порядке и предоставлению в Управление Росреестра по Тамбовской области протокола собрания кредиторов ООО "Тамбовстройкомплект" N ЗА от 20.05.2014, протокола участников долевого строительства ООО "Тамбовстройкомплект" N 5А от 08.10.2014, при регистрации договора купли-продажи от 04.12.2014, заключенного с ООО "Ремстроймонтаж", в нарушение решений кредиторов и участников долевого строительства ООО "Тамбовстройкомплект" по предмету торгов, оформленных в виде протоколов N ЗА от 20.05.2014 и N 5А от 08.10.2014.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019 (судья Кобзева С.А.) жалоба Щербаченко О.Н., Сивцовой Н.Ю. и Ермаковой В.П. удовлетворена в полном объеме.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2020 (судьи Седунова И.Г., Потапова Т.Б., Владимирова Г.В.) производство по апелляционной жалобе ООО "Ремстроймонтаж" на определение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019 прекращено.

Определение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019 оставлено без изменения, апелляционная жалоба конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А. - без удовлетворения.

Не согласившись с указанными судебными актами, ООО "Ремстроймонтаж" и конкурсный управляющий ООО "Тамбовстройкомплект" Агапов С.А. обратились в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просят определение суда от 18.11.2019 и постановление суда апелляционной инстанции от 13.02.2020 отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование кассационной жалобы заявители ссылаются на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела. По мнению кассаторов, обжалуемого определение суда содержит выводы о правах и обязанностях не привлеченного к участию в рассмотрении настоящего обособленного спора ООО "Ремстроймонтаж", в связи с чем вывод суда апелляционной инстанции о прекращении производства по его апелляционной жалобе является незаконным.

ООО "Ремстроймонтаж" указывает на то, что обжалуемые судебные акты имеют преюдициальное значение для находящихся в производстве суда споров о признании перешедшим к обществу обязательств застройщика перед Щербаченко О.Н. (дело А64-3043/2018), о понуждении ООО "Ремстроймонтаж" заключить с ИП Щербаченко О.Н. договор долевого участия в строительстве (дело А64-2712/2017.

Оспаривая выводы судов, конкурсный управляющий указывает на отсутствие оснований для установления факта нарушения им прав заявителей, поскольку объект незавершенного строительства был демонтирован ООО "Ремстроймонтаж", ответственность за действия которого конкурсный управляющий не несет. Управляющий полагает, что у него не было оснований для включения объекта незавершенного строительства в инвентаризационную опись, поскольку он не принадлежал должнику и имел признаки самовольной постройки. Управляющий не согласен с оценкой судов в части исключения из состава участников строительства нежилых помещений ИП Щербаченко, поскольку на момент проведения собрания и утверждения Положения о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок его требования не были рассмотрены и включены в реестр.

По сути, кассационная жалоба ООО "Ремстроймонтаж" и конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапов С.А. содержит в себе две кассационные жалобы.

В отзыве на кассационную жалобу Щербаченко О.Н., Сивцова Н.Ю., Ермакова В.П. просят в удовлетворении жалобы отказать, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемых судебных актов. Отмечают, что кассационная жалоба имеет один довод - необоснованное прекращение производства по апелляционной жалобе ООО "Ремстроймонтаж". Все остальные доводы не подлежат оценке, поскольку заявлены по истечении срока подачи кассационной жалобы. Считают, что доводы, изложенные в дополнениях к кассационной жалобе, не могут быть приняты во внимание, так как ранее кассаторами не заявлялись и не были предметом исследования нижестоящих судов.

Управление государственного строительного надзора Тамбовской области в своем отзыве позицию по кассационной жалобе не выразило.

Для рассмотрения указанной кассационной жалобы сформирован состав: председательствующий судья Лупояд Е.В., судьи Андреев А.В. и Канищева Л.А. Определением председателя третьего судебного состава Арбитражного суда Центрального округа от 02.12.2020 произведена замена судьи Лупояд Е.В. После перераспределения в автоматизированном режиме дело поступило в доклад судьи Ипатова А.Н.

В связи с произведенной заменой председательствующего, слушание по делу начато сначала.

В судебном заседании представители ООО "Ремстроймонтаж", конкурсного управляющего ООО "Тамбовстройкомплект" Агапова С.А., Управления государственного строительного надзора Тамбовской области поддержали доводы кассационной жалобы.

Представители Щербаченко О.Н., Ермаковой В.П., Сивцовой Н.Ю. возражали против отмены обжалуемых судебных актов по основаниям, изложенным в отзывах.

Изучив материалы дела, выслушав участвующих в деле лиц, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, судебная коллегия приходит к следующим вводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2020 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу положений статьи 257 АПК РФ правом на обжалование не вступившего в законную силу судебного акта в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ.

Круг лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, и, соответственно, имеющих право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного и кассационного производства установлен статьями 34 и 35 Закона о банкротстве.

Согласно статье 42 АПК РФ лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт по правилам, установленным настоящим Кодексом. Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

При этом судебный акт может быть признан вынесенным о правах и обязанностях лица, не участвующего в деле, лишь в том случае, если в нем устанавливаются права этого лица относительно предмета спора либо возлагаются обязанности на это лицо.

Из разъяснений, данных в пункте 1 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (действовавшего на дату принятия обжалуемого постановления) при применении статей 257, 272 АПК РФ арбитражным судам апелляционной инстанции следует принимать во внимание, что право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ. К иным лицам в силу части 3 статьи 16 и статьи 42 Кодекса относятся лица, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт. В связи с этим лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в порядке апелляционного производства в случае, если он принят об их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.

Согласно пункту 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Кодекса производство по жалобе подлежит прекращению.

На основании изложенного, принимая во внимание, что участник торгов (его победитель) - ООО "Ремстроймонтаж" не входит в число лиц, участвующих в деле о банкротстве, или лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве ООО "Тамбовстройкомплект", при этом ни из мотивировочной части обжалуемого определения суда от 18.11.2019, ни из его резолютивной части не усматривается, что арбитражным судом принято решение о каких-либо правах ООО "Ремстроймонтаж" либо на него возложены какие-либо обязанности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что ООО "Ремстроймонтаж" не обладает процессуальным правом на обжалование в апелляционном порядке определения Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019, в связи с чем прекратил производство по его апелляционной жалобе.

Суд кассационной инстанции считает правильным вывод апелляционного суда об отсутствии у ООО "Ремстроймонтаж" права на обжалование определения суда от 18.11.2019, поскольку в рамках настоящего спора оценке подлежали действия конкурсного управляющего должником Агапова С.А., а не правоотношения между Щербаченко О.Н. и ООО "Ремстроймонтаж".

Поскольку у ООО "Ремстроймонтаж" отсутствует право на обжалование определения Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019, производство по кассационной жалобе ООО "Ремстроймонтаж" в данной части подлежит прекращению.

Согласно статье 60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) подлежат рассмотрению жалобы кредиторов, представителя учредителей (участников) должника, иных лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов должника, его кредиторов.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными.

В силу пункта 4 статьи 20.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

При этом добросовестность арбитражного управляющего предполагается.

Таким образом, лицо, обратившееся с жалобой, обязано доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям законодательства, добросовестности и разумности.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

В рассматриваемом случае, обращаясь с жалобой на действия конкурсного управляющего в порядке статьи 60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", заявители ссылались на незаконность действий конкурсного управляющего должником Агапова С.А. в части проведения инвентаризации имущества должника, представление в Управление Росреестра измененного протокола собрания кредиторов и приложения к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, заключение договора купли-продажи имущества должника без указания на объект незавершенного строительства.

В силу пункта 1 статьи 131 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Обязанностью конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства является формирование конкурсной массы, в которую подлежит включению то имущество должника, которое имеется у него в наличии.

Как установлено судами и следует из материалов дела, должник осуществлял строительство многоквартирного жилого дома с магазинами непродовольственных товаров на первом этаже и в подвале по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, дом 61/175, корпус 1.

Строительство данного объекта не было завершено.

06.10.2014 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве конкурсным управляющим были размещены сведения о результатах инвентаризации имущества должника, начатой 02.06.2014 (09.06.2014). В указанном информационном ресурсе размещены инвентаризационные описи основных средств (здания, земельные участки, машины, оборудование, транспортные средства).

Однако согласно представленным конкурсным управляющим инвентаризационным описям указанный объект не был проинвентаризирован в ходе конкурсного производства, соответственно, имущество не вошло в конкурсную массу должника, не было оценено и не включено в документацию по торгам в качестве предмета торгов.

Вместе с тем, наличие объекта незавершенного строительства на земельном участке подтверждается кадастровым паспортом от 15.07.2014, справкой ГУПТИ Тамбовской области от 16.04.2019, отчетом об оценке ИП Хорохорина А.В. об определении рыночной стоимости права аренды земельного участка, решением Управления государственного строительного надзора Тамбовской области о признании объекта незавершенного строительства по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/К.Маркса, д. 61/175, корп. 1 проблемным объектом долевого строительства, утвержденным приказом Управления от 05.10.2016 N 738, договорами о намерениях между участниками долевого строительства и ООО "Ремстроймонтаж".

Материалами дела подтверждается и не оспаривается сторонами обособленного спора, что государственная регистрация права собственности должника на спорный объект не производилась.

На основании изложенного, принимая во внимание, что конкурсный управляющий Агапов С.А. не представил доказательств, свидетельствующих о невозможности проведения инвентаризации спорного имущества должника, суды пришли к обоснованному выводу о том, что формальный подход конкурсного управляющего к исполнению своих обязанностей путем проведения инвентаризации и последующей продажи только того имущества должника, сведения о котором имеются (зарегистрированы) в официальных источниках, является недопустимым, поскольку, если есть иное недвижимое имущество, в отношении которого отсутствует официальная регистрация прав должника, но имеется возможность принятия мер по признанию таких прав (легализации имущества), указанное имущество имеет значительную стоимость и его реализация может повлиять на процент удовлетворения требований кредиторов по результатам процедуры банкротства, конкурсный управляющий при должной заботливости и осмотрительности должен был принять меры к инвентаризации такого имущества и реализации его с торгов.

Как установлено судами, объект незавершенного строительства, расположенный по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/К.Маркса, д. 65/175, корпус 1, не был включен в конкурсную массу должника и фактически, без оформления каких-либо документов, безвозмездно был передан ООО "Ремстроймонтаж" вместе с земельным участком.

Свои действия конкурсный управляющий мотивировал письмами ОАО проектный институт "Тамбовгражданпроект" от 04.09.2014 N 361 и N 362, в которых рекомендовалось ООО "Тамбовстройкомплект" рассмотреть возможность разборки и демонтажа выполненных конструкций незавершенного строительства вышеназванного объекта.

Между тем, экспертиза объектов незавершенного строительства о несоответствии проектной документации строительным нормам и правилам не проводилась.

На общем собрании кредиторов и участников долевого строительства данный вопрос также не рассматривался при том, что согласно вынесенных решений судов данный объект признан объектом незавершенного строительства и собственникам выделена общая доля собственности незавершенного строительства.

Более того, по информации Управления Росреестра по Тамбовской области (письмо от 05.06.2018 исх. N 14-05969/18) в период с 08.05.2014 по 18.09.2014 на основании решений Октябрьского районного суда г. Тамбова за 6 гражданами, в том числе за Сивцовой Н.Ю. и Ермаковой В.П. - участниками долевого строительства было зарегистрировано право общей долевой собственности на объект незавершенного строительства с кадастровым номером 68:29:0213016:1011, расположенный по адресу: Тамбовская область, г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, 61/175, корпус 1.

На обращение участников долевого строительства Ермаковой В.П., Сивцовой Н.Ю., Щербаченко О.Н. ООО проектный институт "Тамбовгражданпроект" письмом от 24.04.2019 N 79/1 сообщил, что письмо от 04.09.2014 N 361 (на которое ссылается в обоснование своих доводов конкурсный управляющий) было направлено конкурсному управляющему Агапову С.А. как рекомендательное и не является заключением для демонтажа.

Как установлено судами, собраний с участниками долевого строительства по вопросу демонтажа объекта в связи с непригодностью к достройке не проводилось, обсуждался только вопрос об увеличении его этажности с целью увеличения экономической выгоды от строительства ООО "Ремстроймонтаж", и еще до проведения торгов конкурсный управляющий заверял участников долевого строительства о достройке объекта.

Как следует из материалов дела, собранием кредиторов должника от 20.05.2014 по пятому вопросу повестки дня, а также собранием участников долевого строительства должника от 08.10.2014 по второму вопросу повестки дня были приняты решения: Выставить на торги незавершенное производство по строительству жилого дома по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/К.Маркса, 61/175, к. 1 с обременением в виде заключенных договоров долевого участия, с учетом включенных Арбитражным судом Тамбовской области требований в реестр передачи жилых помещений ООО "Тамбовстройкомплект" (протоколы N 3А и N 5А).

Между тем, конкурсным управляющим ООО "Тамбовстройкомплект" Агаповым С.А. для регистрации в Управление Росреестра по Тамбовской области были представлены протоколы N 3А от 20.05.2014 и N 5А от 08.10.2014 собраний кредиторов и участников долевого строительства с иным содержанием, согласно которым на торги выставлялось право аренды земельного участка, расположенного по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/К.Маркс, д. 61/175, корпус 1, с обременением в виде заключенных договоров долевого участия, с учетом включенных Арбитражным судом Тамбовской области требований в реестр о передаче жилых помещений ООО "Тамбовстройкомплект".

Кроме того, судами установлено, что собранием участников долевого строительства от 08.10.2014 утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект", согласно которому торги по продаже имущества должника проводятся в виде конкурса в электронной форме с использованием открытой формы представления предложений о цене имущества.

Одним из условий является отражение в договоре купли-продажи обязательства по достройке домов на приобретенных земельных участках. Проведение торгов по форме конкурс проводится с обременением в виде заключенных договоров участия в долевом строительстве и включенных в реестр передачи жилых помещений ООО "Тамбовстройкомплект", согласно приложению N 1 к Положению.

В соответствии с приложением N 1 к Положению, обременения в пользу Воронина А.В. - 1 600 000 руб., Горбуновой С.А. - 1 000 000 руб., Друцкой В.И. - 2 391 000 руб., Епифанцевой Т.Н., нежилое помещение - 2 950 000 руб., Ермаковой В.В. - 2 622 500 руб., Ермаковой В.П. - 2 699 100 руб., Жупиковой Е.Я. - 3 093 150 руб., Зелепукиной Т.К. - 2 610 000 руб., Иванова В.В. - 1 800 000 руб., Ивановой И.А. - 850 000 руб., Клиновой Л.М., включен в реестр передачи жилых помещений - 1 950 000 руб., Кочергиной Т.И., 2 квартиры - 4 520 000 руб., Кравцовой В.Ф. - 2 213 400 руб., Красильникова К.К. - 1 350 000 руб., Криволапова Н.Н. - 2 213 400 руб., Лычкиной Е.В. - 1 148 000 руб., Манасяна В.С. - 2 622 550 руб., Насонова В.В./Насоновой О.А. - 1 360 000 руб., ОАО "Стрела" - 2 097 096,66 руб., Поляковой Г.Ф. - 3 348 160 руб., Поповой Л.Г. - 784 000 руб., Поповой С.В. - 2 699 100 руб., Рыльцева А.Н. - 1 580 858 руб., Семикина В.П., нежилое помещение - 2 000 000 руб., Семикиной О.Ю. - 2 000 000 руб., Сивцовой Н.Ю. - 1 354 650 руб., Червякова А.А. - 3 348 160 руб., Чернышовой Н.И. - 850 000 руб., Шевченко В.А./Шевченко В.А. - 1 351 560 руб., Шлыкова Д.В. - 2 699 100 руб., Щербаченко О.Н., нежилое помещение - 23 290 000 руб.

В перечне обременений поименованы участники долевого строительства с договорами по жилым и нежилым помещениям, а также лица, зарегистрировавшие за собой право общей долевой собственности на объект незавершенного строительства (Сивцова Н.Ю. - 18.09.2014, Ермакова В.П. - 11.09.2014, Клинова Л.М. - 24.09.2014, Жупикова Е.Я. - 19.06.2014, Шевченко В.А./Шевченко В.А. - 19.06.2014, Лычкин Е.В. - 19.08.2014) (требования включены в реестр передачи жилых помещений).

Сведений об исключении каких-либо категорий участников долевого строительства ни протокол N 5А, ни Положение о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект" с приложением списка обременений не содержит.

Перечень обременений не менялся и соответствовал позиции Администрации Тамбовской области, при участии которой участниками долевого строительства было принято решение подписать с ООО "Ремстроймонтаж" договоры о намерениях с обязательствами застройщика после получения разрешения на строительство, заключить договоры долевого участия в строительстве, достроить объект и передать помещения участникам долевого строительства с зачетом по оплате денежных средств, выплаченных ООО "Тамбовстройкомплект".

В дальнейшем, ООО "Ремстроймонтаж" перезаключило с участниками долевого строительства, в том числе и по нежилым помещениям (Епифанцева Т.Н.), и с долевыми собственниками (Шевченко В.А./Шевченко В.А., согласно выписки из ЕГРН от 24.10.2016 права которых не являлись обременениями земельного участка с кадастровым номером 68:29:0213016:83) договоры с зачетом оплаченных ООО "Тамбовстройкомплект", тем самым, подтвердив принятие обременений согласно приложению N 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект", тогда как, с заявителями указанные договоры заключены не были.

Согласно выпискам из ЕГРН от 24.10.2016, от 14.03.2017, от 14.06.2017, от 22.03.2018, от 11.03.2019 договор долевого участия в строительстве, заключенный между ООО "Тамбовстройкомплект" и Щербаченко О.Н., являлся первоначальным и основополагающим при регистрации обременения земельного участка с кадастровым номером 68:29:0213016:83 в виде ипотеки в силу закона и обременения по нему сохранены до настоящего времени.

Как установлено судами, на собрании участников долевого строительства 08.10.2014, учитывая, что с большей их частью ООО "Ремстроймонтаж" подписало договоры о намерениях достроить объект и передать оплаченные помещения (жилые и нежилые), голосование по перечню обременений проходило в пользу всех участников долевого строительства без исключения, вопрос об исключении кого-либо не обсуждался.

Вместе с тем, конкурсным управляющим Агаповым С.А. приложение N 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект" на регистрацию Управления Росреестра по Тамбовской области не было представлено, а 29.06.2018, то есть спустя 4 года с даты проведения собрания участников долевого строительства, в материалы дела N А64-6798/2011 представлено Приложение к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект" с перечнем обременений, в котором обременение в пользу Щербаченко О.Н. отсутствовало.

Как следует из материалов дела, 21.10.2014 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве конкурсным управляющим были размещены сведения о проведении торгов (сообщение N 406323) в форме конкурса по продаже имущества ООО "Тамбовстройкомплект" с обременением в виде заключенных договоров участия в долевом строительстве и включенных в реестр передачи жилых помещений ООО "Тамбовстройкомплект".

Лот N 1. Право аренды земельного участка площадью 2 939 кв. м, расположенного по адресу г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, 61/175, кадастровый номер 68:29:0213016:83. Земельный участок площадью 230 кв. м, расположенного по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, 61/175, корпус 1, кадастровый номер 68:29:0213016:78. Стоимость лота N 1-131 000 руб.

Лот N 2. Право аренды земельного участка площадью 2 965 кв. м, расположенного по адресу: г. Тамбов, ул. Карла Маркса/Студенецкая, 163/4, кадастровый номер 68:29:0214013:33. Стоимость лота N 2-36 000 руб.

03.12.2014 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве конкурсным управляющим размещены сведения о результатах торгов (сообщение N 445159), торги признаны состоявшимися, а 12.12.2014 размещены сведения о заключении договора купли-продажи (сообщение N 455293) с победителем торгов ООО "Ремстроймонтаж".

В соответствии с условиями договора купли-продажи имущества от 04.12.2014 ООО "Тамбовстройкомплект" (продавец) обязуется передать в собственность, а ООО "Ремстроймонтаж" (покупатель) оплатить и принять в соответствии с условиями настоящего договор следующее имущество:

Право аренды земельного участка площадью 1 690 кв. м, расположенного по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, 61/175, корпус 1, кадастровый номер 68:29:0213016:83, категория земель - земли населенных пунктов, вид разрешенного использования - под строительство многоквартирного жилого дома с магазинами непродовольственных товаров на первом этаже и в подвале.

Земельный участок площадью 230 кв. м, расположенный по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/Карл Маркса, 61/175, корпус 1, кадастровый номер 68:29:0213016:78, категория земель - земли населенных пунктов, вид разрешенного использования - под строительство многоквартирного жилого дома с магазинами непродовольственных товаров на первом этаже.

Стоимость всего отчуждаемого имущества определена по результатам открытых торгов в размере 131 000 руб.

На момент заключения настоящего договора отчуждаемое имущество никому не продано, в споре и под арестом не состоит. Право аренды земельного участка площадью 1 690 кв. м, расположенного по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, 61/175, корпус 1, кадастровый номер 68:29:0213016:83, категория земель - земли населенных пунктов, вид разрешенного использования - под строительство многоквартирного жилого дома с магазинами непродовольственных товаров на первом этаже и в подвале. Земельный участок площадью 230 кв. м, расположенный по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, 61/175, корпус 1, кадастровый номер 68:29:0213016:78, категория земель - земли населенных пунктов, вид разрешенного использования - под строительство многоквартирного жилого дома с магазинами непродовольственных товаров на первом этаже находятся в залоге у участников долевого строительства. На земельном участке площадью 1690 кв. м кадастровый номер 68:29:0213016:83 находится незавершенное строительство многоквартирного дома площадь застройки 7049,1 кв. м, степень готовности 5%, находящееся в общей долевой собственности физических лиц.

23.01.2015 на основании постановления Администрации г. Тамбова от 26.12.2014 N 11482 ООО "Тамбовстройкомплект" в лице конкурсного управляющего (арендатор) был заключен с ООО "Ремстроймонтаж" (новый арендатор) договор передачи прав и обязанностей арендатора по договору аренды земельного участка, по условиям которого арендатор обязуется передать новому арендатору права и обязанности, предусмотренные договором аренды земельного участка от 21.08.2013 N 216 - право аренды земельного участка, площадью 1690 кв. м, расположенного по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/К. Маркса, 61/175, корпус 1, кадастровый номер 68:29:0213016:83.

На момент заключения настоящего договора отчуждаемое имущество никому не продано, в споре и под арестом не состоит. На земельном участке площадью 1690 кв. м кадастровый номер 68:29:0213016:83 находится незавершенное строительство многоквартирного дома площадь застройки 7049,1 кв. м, степень готовности 5%, находящееся в общей долевой собственности физических лиц. Новый арендатор берет на себя обязательство по достройке дома на приобретаемом земельном участке. Земельный участок обременен ипотекой в пользу участников долевого строительства.

Обязательство по достройке многоквартирного дома по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/К. Маркса, 61/175, корпус 1, было принято ООО "Ремстроймонтаж" (до проведения собрания участников долевого строительства и торгов) при заключении с участниками долевого строительства (жилых и нежилых помещений) договоров о намерениях, и закреплено в Положении о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект".

Между тем, конкурсным управляющим при заключении с ООО "Ремстроймонтаж" и регистрации договора купли-продажи имущества от 04.12.2014, в который не было включено ни обязательство ООО "Ремстроймонтаж" по достройке многоквартирного дома по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/К. Маркса, 61/175, корпус 1, ни перечень обременений согласно приложению N 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект", представленному конкурсным управляющим в материалы дела в октябре 2014.

При этом, согласно отчету ИП Хорохорина А.В. об определении рыночной стоимости права аренды и собственности от 03.09.2014 N 030804/2 в описании объекта оценки - права аренды земельного участка имеется ссылка на то, что земельный участок застроен и на нем имеется объект незавершенного строительства, который учитывался оценщиком при определении рыночной стоимости права аренды, земельный участок обременен согласно данных конкурсного управляющего и росреестра в пользу участников долевого строительства (33 чел.) на общую сумму 86 395 785 руб., что соответствует Приложению N 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект", представленному конкурсным управляющим в октябре 2014.

При расчете рыночной стоимости права аренды оценщиком использовался доходный подход, при этом учитывались данные о затратах потенциального застройщика на строительство и обременения. Оценщиком также были учтены обременения участка в виде договоров долевого участия в строительстве, по которым потенциальный застройщик будет нести обязательства, относящиеся также к затратам.

При этом сумма обременений по договорам долевого участия в строительстве (жилые и нежилые), учитываемая оценщиком при определении рыночной стоимости права аренды земельного участка с кадастровым номером 68:29:0213016:83, идентична сумме обременений, указанных в Приложении N 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект", за утверждение которого проголосовали участники долевого строительства на собрании 08.10.2014.

Судами также установлено, что 24.02.2015 был заключен договор аренды земельного участка с кадастровым номером 68:29:0213016:83 под объектом незавершенного строительства между комитетом земельных ресурсов и землепользования администрации г. Тамбова (арендодатель) и ООО "Ремстроймонтаж" (арендатор).

20.05.2016 ООО "Ремстроймонтаж" получено разрешение на строительство дома N 68306000-1878-2016 по указанному адресу с измененным назначением второго этажа (вместо жилого - нежилое).

При этом право аренды земельного участка с кадастровым номером 68:29:0213016:83 прекращено, срок действия разрешения на строительство, выданного ООО "Ремстроймонтаж", закончился 31.03.2018, а новое разрешение на строительство объекта не выдавалось, и за продлением разрешения на строительство ООО "Ремстроймонтаж" не обращалось.

Постановлением старшего следователя СО ОП N 3 СУ УМВД России по г. Тамбову от 06.02.2018 Щербаченко Олег Николаевич, Ермакова Валентина Петровна, Сивцова Наталия Юрьевна признаны потерпевшими по уголовному делу N 11801680034000060, возбужденному по факту незаконного завладения, в том числе, объектом незавершенного строительства по адресу: г. Тамбов, ул. Пензенская/Карла Маркса, д. 61/175, корпус 1, под предлогом осуществления работ по завершению строительства.

На основании изложенного, суды пришли к выводу о том, что ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим ООО "Тамбовстройкомплект" Агаповым С.А. своих обязанностей повлекло частичную утрату имущества должника - объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 688:29:0213016:1011, обеспечивающего права всех участников долевого строительства и долевых собственников и, как следствие, нарушение прав и законных интересов кредиторов и участников долевого строительства, в том числе Щербаченко О.Н., который лишен возможности предъявления денежного требования к должнику и восстановления прав новым застройщиком, а также Ермакова В.П. и Сивцова Н.Ю., которые лишены данного объекта и права. При этом судами отмечено, что наличие их фамилий в перечне обременений в приложении N 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи строительных площадок ООО "Тамбовстройкомплект" не гарантирует им реализацию их права в виде выделения долей в натуре в объекте по завершению его строительства, поскольку в Октябрьском районном суде г. Тамбова рассматривается иск ООО "Ремстроймонтаж" о признании их права долевой собственности отсутствующим.

Судебная коллегия кассационной инстанции соглашается с данным выводом судов.

В ходе рассмотрения настоящего спора конкурсным управляющим Агаповым С.А. было заявлено о пропуске заявителями срока исковой давности.

Оценив доводы сторон, руководствуясь статьями 195, 196 ГК РФ, разъяснениями, данными в пункте 48 постановления Пленума от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", принимая во внимание, что ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим обязанности в части проведения инвентаризации, оценки незавершенного производства являлось длящимся нарушением и на дату рассмотрения жалобы по существу указанная обязанность также не исполнена, суд первой инстанции и поддержавший его впоследствии апелляционный суд не нашли оснований для вывода о пропуске заявителями срока исковой давности и удовлетворили жалобу Щербаченко О.Н., Сивцовой Н.Ю. и Ермаковой В.П.

Суд кассационной инстанции считает возможным согласиться с данным выводом судов.

С учетом изложенного, применительно к фактическим обстоятельствам настоящего дела, судебная коллегия кассационной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемые судебные акты приняты в соответствии с установленными по делу обстоятельствами и нормами права.

Доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, в полной мере исследованы судами первой и апелляционной инстанций. Они получили правовую оценку с учетом материалов и обстоятельств дела. Переоценка установленных по делу обстоятельств в силу положений статьи 286 АПК РФ не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловным основанием к отмене принятых по делу судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены принятых по делу судебных актов не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по кассационной жалобе ООО "Ремстроймонтаж" на определение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019 по делу N А64-6798/2011 прекратить.

Определение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2019 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2020 по делу N А64-6798/2011 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в двухмесячный срок в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.Н. Ипатов

Судьи

А.В. Андреев Л.А. Канищева