Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 10 марта 2023 г. N Ф10-162/23 по делу N А62-7462/2021

г. Калуга

10 марта 2023 г.

Дело N А62-7462/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 марта 2023 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.,

судей Радюгиной Е.А., Чаусовой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Погонышевым М.Н.,

при участи в судебном заседании:

от ООО "Лассард" - представителя Мусихина Я.В. по доверенности от 26.11.2020 N 64-20);

от Смоленской таможни - представителя Ксензова А.А. по доверенности от 10.10.22 N 06-49/107, представителя Масловой Н.В. по доверенности от 25.05.2022 N 06/49/72;

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Смоленской области кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лассард" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2022 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2022 по делу N А62-7462/2021,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Лассард" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Смоленской таможне (далее - таможня), в котором просило признать недействительными решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 24.05.21 N РКТ-10113000-21/000067Д, решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ от 24.05.21 (КДТ) 10005030/070520/0126414, 10005030/100820/0223151, 10005030/290620/0176616, 10005030/310820/0248743, 10005030/261020/0320471 10005030/041220/0376262, 10113110/130620/0072805/01, 10113110/250720/0091475/02; обязать таможню устранить нарушение прав и законных интересов путем возврата денежных средств, уплаченных во исполнение уведомлений (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней Калужской таможни от 24.05.21 NN 10106000/У2021/0002770, 10106000/У2021/0002773; от 26.05.21 NN 10106000/У2021/0002819; 10106000/У2021/0002819, 10106000/У2021/0002823, 10106000/У2021/0002820, 10106000/У2021/0002821, 10106000/У2021/0002818 в сумме 6 739 565, 68 руб. (с учетом произведенного в порядке ст. 49 АПК РФ и принятого судом уточнения).

Решением суда первой инстанции от 13.07.22, оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.11.22 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, общество обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые их отменить в связи с нарушением и неправильным применением судами при их принятии норм материального и процессуального права, неполным выяснением судами обстоятельств дела и несоответствием выводов судов фактическим обстоятельствам дела, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований общества.

В отзыве на кассационную жалобу таможня возражает против ее удовлетворения ввиду законности обжалуемых судебных актов.

Кассационная жалоба рассматривается Арбитражным судом Центрального округа в установленном гл. 35 АПК РФ порядке.

Представитель общества в судебном заседании настаивал на отмене обжалуемых судебных актов, поддержав приведенные в кассационной жалобе доводы.

Представители таможни возражали против отмены обжалуемых судебных актов, поддержав приведенные в отзыве на кассационную жалобу доводы.

Проверив в порядке ст. 286 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не нашел оснований для их отмены ввиду следующего.

Как установлено судами, на Смоленском таможенном посту (ЦЭД) в 2020 году обществом по ДТ N 10113110/130620/0072805, 10113110/250720/0091475 и на Авиационном таможенном посту (ЦЭД) Шереметьевской таможни по ДТ N 10005030/070520/0126414, 10005030/100820/0223151, 10005030/290620/0176616, 10005030/310820/0248743, 10005030/261020/0320471, 10005030/041220/0376262 под процедуру выпуска для внутреннею потребления помещен товар: "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, сердцевина 800 мкм +/- 2%, оболочка 880 мкм +/- 2%, покрытие 970 мкм +/- 3%, защитное покрытие 1170 мкм +/- 5%, покрытие - высокотемпературный акрилат, защитное покрытие - ETFE, представляет собой кабель оптический (волокно) FSI-UV, цвет прозрачный (далее - товар). Данный кабель в дальнейшем будет оборудован соединительными приспособлениями и использоваться для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения - электронная промышленность, медицина, поставляется в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом, световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь, не лом электрооборудования, производитель LEONI FIBER OPTICS GMBH, модель отсутствует, товарный знак отсутствует, артикул 84800016N2023J", классифицируемый в товарной подсубпозиции 8544 70 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, ставка ввозной таможенной пошлины - 0%, НДС - 20%.

Общество осуществляло таможенное декларирование товаров (с применением электронной формы декларирования), выступая получателем, декларантом и лицом, ответственным за финансовое урегулирование.

Поставки товара осуществлялись в рамках внешнеторгового контракта от 21.04.20 N D0501-105 (далее - контракт), заключенного между обществом (покупатель) и компанией Leoni Fiber Optics GmbH (Германия) (продавец), на условиях поставки FCA Берлин (Инкотермс 2020).

При таможенном декларировании товаров обществом таможенному органу были поданы ДТ N N 10113110/130620/0072805; 10113110/250720/0091475; 10005030/070520/0126414; 10005030/100820/0223151; 10005030/290620/0176616; 10005030/310820/0248743; 10005030/261020/0320471; 10005030/041220/0376262.

В соответствии с ТН ВЭД товар задекларирован по коду 8544 70 000 0 "Кабели волоконно-оптические" со ставкой таможенной пошлины 0%.

В отношении общества таможней проведена камеральная проверка, по итогам которой составлен акт от 31.03.21 N 10113000/210/310321/А000116, на который обществом были направлены возражения, получено заключение по возражениям проверяемого лица на акт таможенной проверки, направленное письмом от 17.05.21 N 07-17/14787.

Таможня на основании акта камеральной таможенной проверки от 31.03.21 N 10113000/210/310321/А000116 приняла:

- решение от 24.05.21 о классификации товара в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10113000-21/000067Д;

- решения от 24.05.21 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ N N 10113110/130620/0072805, 10113110/250720/0091475, 10005030/070520/0126414, 10005030/100820/0223151, 10005030/290620/0176616, 10005030/310820/0248743, 10005030/261020/0320471, 10005030/041220/0376262.

По результатам проверки ввезенный обществом товар классифицирован по коду ТН ВЭД 9001 10 900 1 "Волокна оптические", что повлекло увеличение ставки таможенной пошлины до 3%, а также начисление суммы НДС 20%.

Через личный кабинет участника ВЭД обществом в электронной форме получены уведомления (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней Калужской таможни от 24.05.21 N 10106000/У2021/0002770, 10106000/У2021/0002773; от 26.05.21 N 10106000/У2021/0002819; 10106000/У2021/0002819; 10106000/У2021/0002823; 10106000/У2021/0002820; 10106000/У2021/0002821; 10106000/У2021/0002818, во исполнение которых общество произвело уплату суммы доначисленной таможенной пошлины в размере 5 616 305, 48 руб., а также доначисленной суммы НДС 20% в размере 1 138 440, 71 руб.

Полагая, что решения таможни незаконны, общество обратилось в суд с рассмотренным заявлением.

Позиция общества основывается на том, что ввезенный товар соответствует коду 8544 70 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС. Решающим признаком, позволяющим определить, является спорный предмет волокном оптическим, или кабелем волоконно-оптическим, является наличие, либо отсутствие у оптического волокна (из которого состоит, в том числе, кабель) защитного покрытия. Как указано в выводах экспертов, исследованный Товар имеет защитное покрытие, а именно: третий (внешний) слой оболочки выполнен из полимерного материала ETFE (политетрафторэтилен). Таким образом, задекларированный товар "кабели волоконно-оптические..." по своим характеристикам и назначению является именно кабелем волоконно-оптическим: оптическим одноволоконным кабелем для передачи лазерного или иного светового излучения простой конструкции: оболочка, пластиковая трубка с оптоволокном и по своим характеристикам и наименованию соответствует коду ТН ВЭД: 8544 70 000 0 Кабели волоконно-оптические, не являясь волокном оптическим, классифицируемым в соответствии с кодом 9001 10 900 1 ТН ВЭД ЕАЭС.

Суды первой и апелляционной инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статей 64, 67, 68, 71 АПК РФ, пришел к выводу о наличии у таможенного органа оснований для классификации спорного товара в товарной подсубпозиции 9001 10 900 1 ТН ВЭД ЕАЭС и о недоказанности обществом совокупности оснований необходимых для признания оспариваемого решения недействительным.

Суд кассационной инстанции, с учетом предоставленных ему ч.1 ст. 286 АПК РФ полномочий, не находит оснований для отмены обжалуемого постановления, исходя из следующего.

В силу с ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200, ч. 3 ст. 201 АПК РФ, исходя из разъяснений п. 6 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением ч. 1 ГК РФ" ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п. 1 ст. 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД при таможенном декларировании и в иных случаях, когда в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования таможенному органу заявляется код товара в соответствии с ТН ВЭД.

Классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется на основании Основных правил интерпретации Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам (далее - ОПИ).

ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне. ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции) (п. п. 5, 6 Положения о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденного Решением КТС от 28.01.11 N 522, далее - Положение N 522).

В силу правила 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД. Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, то в соответствии с положениями Правил 2 - 6, где это применимо.

Согласно правилу 6 ОПИ ТН ВЭД, для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей этого правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Учитывая положения правил 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД, суды верно указали, что выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности), установление основных свойств, характеристик товара, функционального назначения и области применения товара.

Для целей классификации товара используются тексты товарных позиций, дающие наиболее полное описание товара и отражающие наиболее полным образом его физические, химические особенности и область применения. При этом для целей правильного классифицирования товаров используются примечания к разделам или группам.

При классификации товара по ТН ВЭД последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что, между тем, не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать пояснения, содержащие толкование содержания позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Как установлено судами и следует из материалов дела, общество классифицировало товар по коду 8544 70 000 0: кабели волоконно-оптические. Ставка ввозной таможенной пошлины - 0%, НДС - 20%.

Таможня - по коду 9001 10 900 1: волокна оптические. Ставка ввозной таможенной пошлины - 3%, НДС - 20%.

Заявитель полагает, что спорный товар является волоконно-оптическим кабелем, то есть фактически готовой продукцией, не требующей доработки кроме отреза необходимой длины и установления разъемов, в то время как таможня полагает, что обществом ввезено оптоволокно, которое требует дополнительной обработки в виде специального защитного покрытия.

Согласно пояснениям ТН ВЭД ЕАЭС к позиции 8544 относятся провода, проводники, кабели волоконно-оптические, при условии, что они все являются изолированными, в данную товарную позицию включаются электрические провода, кабели и другие проводники (например, шнуры, полосы, шины), используемые в качестве проводников в электрооборудовании, аппаратуре или установках.

Товары данной товарной позиции выполнены из следующих элементов:

(А) Проводника - он может быть одно- или многожильным, целиком из одного или из разных металлов.

(Б) Одного или более покрытий из изоляционного материала; целью этого покрытия является предотвращение утечки электрического тока от проводника и защита его от повреждения. Наиболее распространенными изоляционными материалами являются резина, бумага, пластмассы, асбест, слюда, миканит, стекловолоконная пряжа, текстильная пряжа (независимо от того, подвергнуты они или нет вощению или пропитке), лак, эмаль, вар, масло и т.д. В некоторых случаях изоляцию получают анодированием или аналогичным процессом (например, при получении поверхностного покрытия оксидами металлов или солями).

(В) В некоторых случаях из металлической оболочки (например, из свинца, латуни, алюминия или стали); она служит в качестве защитного покрытия для изоляции, в качестве канала для изолирующего газа или масла или в качестве дополнительного проводника в некоторых коаксиальных кабелях.

(Г) Иногда из металлической брони (например, спирально намотанного провода или полосы из черных металлов), используемой главным образом для защиты подземного или подводного кабеля.

Изолированные провода, кабели и т.д. данной подгруппы могут быть выполнены в виде: одно- или многожильного изолированного провода; двух или более таких изолированных проводов, скрученных вместе; двух или более таких изолированных проводов, собранных вместе в общую изолирующую оболочку.

В данную товарную позицию включаются кабели волоконно-оптические, составленные из волокон с индивидуальными оболочками независимо от того, находятся они в сборке с электрическими проводниками или нет, с соединительными приспособлениями или без них. Оболочки обычно имеют различные цвета, позволяющие идентифицировать волокна на обоих концах кабеля. Волоконно-оптические кабели используются главным образом в телекоммуникациях, так как их пропускная способность для передачи информации больше, чем пропускная способность электрических проводников.

В соответствии с описанием текста товарной позиции 9001 ТН ВЭД ЕАЭС, в нее включаются: волокна оптические и жгуты волоконно-оптические; кабели волоконно-оптические, кроме указанных в товарной позиции 8544; листы и пластины из поляризационного материала; линзы (включая контактные), и пр.

Согласно пояснениям ТН ВЭД ЕАЭС к позиции 9001, оптические волокна состоят из концентрических слоев стекла или пластмассы с различными показателями преломления. Те, что вытянуты из стекла, имеют очень тонкое покрытие из пластмассы, невидимое невооруженным глазом, которое делает волокна менее подверженными излому. Оптические волокна обычно поставляются на катушках и могут иметь несколько километров в длину. Они используются для изготовления волоконно-оптических жгутов и волоконно-оптических кабелей.

Волоконно-оптические жгуты могут быть жесткими - в этом случае волокна соединяются обвязкой по всей их длине либо они могут быть гибкими - в этом случае связываются только на концах. Если они связаны в когерентный пучок, то используются для передачи изображения, но если они связаны в некогерентный пучок, то пригодны только для передачи светового потока для освещения.

Волоконно-оптические кабели данной товарной позиции (которые могут быть снабжены разъемами) состоят из оболочки, содержащей один или несколько волоконно-оптических жгутов, волокна которых не имеют индивидуальных оболочек.

Волоконно-оптические жгуты и кабели используются главным образом в оптических аппаратах, особенно в эндоскопах товарной позиции 9018.

В данную товарную позицию не включаются кабели волоконно-оптические, составленные из волокон с индивидуальными оболочками (товарная позиция 8544).

С целью классификации товаров "оптическое волокно" и "кабель волоконно-оптический" в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС подлежат использованию термины и определения, указанные в ГОСТ Р 57139-2016 "Кабели оптические. Термины и определения":

Оптический кабель (ОК) - кабельное изделие, содержащее одно или несколько оптических волокон, объединенных в единую конструкцию, обеспечивающую их работоспособность в заданных условиях эксплуатации.

Оптическое волокно (ОВ) - волоконный световод с защитным(и) покрытием(ями).

Волоконный световод; световод - направляющий канал для передачи оптического излучения, состоящий из сердцевины, окруженной отражающей(ими) оболочкой(ами).

Сердцевина (волоконного световода) - центральная часть волоконного световода, определяющая структуру поля распространяющегося оптического излучения.

(Отражающая) оболочка (волоконного световода) - покрытие сердцевины волоконного световода, обеспечивающее его направляющие характеристики и механическую защиту.

Элементы и характеристики оптического волокна:

- первичное покрытие оптического волокна: покрытие, наносимое непосредственно на волоконный световод в процессе его изготовления.

- вторичное покрытие оптического волокна: дополнительное защитное покрытие оптического волокна, нанесенное поверх первичного покрытия.

- сердечник (оптического кабеля): часть оптического кабеля, содержащая оптические волокна, состоящая из одного или нескольких элементов конструкции, находящаяся под внутренней оболочкой оптического кабеля, защитным шлангом.

- внутренняя (промежуточная) оболочка оптического кабеля: сплошная трубка из полимерного материала, расположенная поверх сердечника кабеля и служащая для предохранения расположенных под ней элементов оптического кабеля.

Обществом в материалы дела в подтверждение своей позиции были представлены:

- заключение специалиста (ООО "Судебный эксперт", Владимиров А.С.) по результатам товароведческого исследования от 20.07.21 N 632/21 согласно которому представленный на исследование образец является волоконно-оптическим кабелем простой конструкции: оболочка, пластиковая трубка с оптоволокном. Вместе с тем, как правильно указали на то суды, данное доказательство не может являться допустимым и достаточным в силу использованных специалистом методов: метод изучения специализированной литературы, метод сопоставления требований нормативно-технической документации с фактическим состоянием объекта исследования и перечня используемого оборудования (Ноутбук ASUS UX410UA-GV503T), то есть специалист сделал выводы исключительно путем визуального осмотра товара, что не позволило ему установить структуру товара (сердечник, защитные покрытия и т.д.).

- заключение специалиста (АНО "Союзэкспертиза" ТПП РФ, Урусов И.В.) от 13.08.2021 N 026-21-00092, из текста которого не усматриваются примененные методы, и в котором указано на проведение в ходе исследования эксперимента, при этом не отражено, какое оборудование для этого применялось; каких-либо испытаний с целью установления технических характеристик не проводилось. С учетом изложенного, суды также правомерно дали критическую оценку данному заключению.

Обществом заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы, которую оно просило поручить АНО "Негосударственный экспертный центр".

Вопреки доводу общества, судом первой инстанции в удовлетворении данного ходатайства было обоснованно отказано, поскольку арбитражная проба спорного товара согласно журналу возврата контрольных, арбитражных проб и образцов была возвращена представителю общества 10.09.20 и данный образец обществом для производства экспертизы в суд не представлен ввиду его утраты.

Вместе с тем, обществом было представлено заключение специалистов АНО "Негосударственный экспертный центр" от 04.05.2022 N 1176, согласно которому:

1. Исследуемый образец (товар) является кабелем волоконно-оптическим для передачи лазерного или иного светового излучения.

2. Исследуемый образец (товар) соответствует по своим характеристикам и наименованию коду ТН ВЭД: 8544700000.

3. Материал внешней оболочки исследуемого образца (товара) полимерный материал ETFE (политетрафторэтилен), является защитной наружной оболочкой (защитным шлангом) оптического кабеля.

4. Представленный образец (товар) по своим характеристикам соответствует описанию товара, приведенному в графе 31 (описание и характеристики товара, таблица), вместе с приложением к ней, задекларированного по ДТ N 10И3110/150720/0087197 (в отношении которого проводилась таможенная экспертиза): "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N 2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, сердцевина 800 мкм +/- 2%, оболочка 880 мкм +/- 2%, покрытие 970 мкм +/- 3%, защитное покрытие 1170 мкм +/- 5%, покрытие - высокотемпературный акрилат, защитное покрытие - ETFE, представляет собой кабель оптический (волокно) FSI-UV, цвет прозрачный (далее - товар). Данный кабель в дальнейшем будет оборудован соединительными приспособлениями и использоваться для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения - электронная промышленность, медицина, поставляется в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь, не лом электрооборудования, производитель LEONI FIBER OPTICS GMBH, модель отсутствует, товарный знак отсутствует, артикул 84800016N2023J".

Заключение специалистов АНО "Негосударственный экспертный центр" от 04.05.2022 N 1176 также правомерно не было принято в качестве надлежащего доказательства по делу ввиду следующего.

Вопрос о соответствии исследуемого образца (товар) по своим характеристикам и наименованию коду ТН ВЭД 8544700000 подлежит правовой оценке, которую вправе дать только суд.

Из текста заключения следует, что экспертиза проводилась исключительно на основании представленных документов; сведения о том, что на экспертизу представлялся образец товара, в тексте отсутствуют, при этом отражено, что производился отбор образцов на складе общества в г. Обнинск в присутствии представителя общества и представителя Калужской таможни, которая не является стороной настоящего дела; представители Смоленской таможни при отборе образцов не присутствовали.

В заключении указано, что на момент начала осмотра объект исследования находился в коробке, изготовленной из гофрированного картона, с различными маркировочными наклейками; из фототаблицы (приложение к акту отбора образцов) усматривается, что коробка с объектами исследования вскрыта, кем и когда - неизвестно, информация отсутствует.

Следовательно, с учетом утраты обществом арбитражного образца, эксперты проводили сравнения отобранных образцов с отсутствующими образцами спорного товара на основании их описания, указанного в ДТ.

Ввиду изложенного правомерно дал критическую оценку выводам специалистов об идентичности спорного товара и исследованных образцов.

В спорных ДТ представлено следующее описание товара: кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, сердцевина 800 мкм +/- 2%, оболочка 880 мкм +/- 2%, покрытие 970 мкм +/- 3%, защитное покрытие 1170 мкм +/- 5%, покрытие - высокотемпературный акрилат, защитное покрытие - ETFE, представляет собой кабель оптический (волокно) FSI-UV, цвет прозрачный. Используются для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения - электронная промышленность, медицина. Поставлялся в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом, световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь.

В отношении идентичного товара, ввезенного в рамках контракта от одного изготовителя "LEONI FIBER OPTICS GMBH" (Германия), - "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, артикул 84800016N2023J..." по ДТ N 10113110/150720/0087197 Экспертно-криминалистической службой - региональным филиалом Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Брянск Экспертно-исследовательский отдел N 2 (г. Смоленск) проведена таможенная экспертиза, согласно заключению от 26.08.20 N 12403020/0019712 которой представленная на исследование проба, отобранная согласно акту отбора проб и образцов от 25.07.20 N 10113070/250720/000026 по ДТ N 10113110/150720/0087197, представляет собой оптическое волокно: волоконный световод в защитной оболочке. Согласно справочной информации, оптические волокна используются в качестве среды для передачи информации в волоконно-оптических теле-коммуникационных сетях различных уровней; для создания волоконного лазера; для освещения; для формирования изображения; используются как световоды в медицинских и других целях. Конечная область применения товара устанавливается производителем товара и определяется потребителем. Оптическое волокно состоит из двух частей: сердцевины (стекловолокно) и отражающей оболочки из полиметилметакрилата и имеет защитное покрытие. Принцип действия волоконного световода основан на использовании процессов отражения и преломления оптической волны на границе раздела двух сред с различными показателями преломления. Луч света (световой импульс), направленный в сердцевину, распространяется по ней, многократно отражаясь от оболочки. Для обеспечения полного внутреннего отражения показатель преломления сердцевины (стекловолокна) несколько выше показателя преломления отражающей оболочки. Задача отражающей оболочки - создать границу раздела сред и не дать излучению покинуть пределы сердцевины.

Проба состоит из сердечника (стекловолокна из кварцевого стекла - 63,0 мас. %, окруженного отражающей оболочкой из полиметакрилата - 5,0 мас. %), окруженного защитной оболочкой из сополимера этилена и фторэтилена - 32,0 мас. %.

Проба по внешнему виду представляет собой отрезок гибкого бесцветного прозрачного материала круглого сечения; состоит из нескольких составляющих: сердцевина круглого сечения, имеющая стеклянный блеск бесцветная прозрачная оболочка, плотно покрывающая сердцевину, защитная бесцветная прозрачная оболочка, невидимая невооруженным глазом.

Претензии относительно идентичности исследуемого товара ввезенному по спорным ДТ обществом не заявлены.

Согласно приложениям к контракту обществу поставлялось волокно, статистический код товара 90011090.

В информационном письме общества от 22.07.20 N 1327 указано на перевод технического паспорта на изделие "волоконно-оптический кабель", при этом в технической спецификации указано "волокно".

В информационном письме общества от 21.07.20 N 1324/20 указано, что продукт представляет собой оптическое волокно.

Согласно информации, представленной Калужской таможней, в ходе проведения камеральной таможенной проверки, изготовитель товара компания "LEONI FIBER OPTICS GMBH" (Германия) (письмо перевод ООО "ЛАССАРД" от 21.07.2020 N 1324/20) подтвердил, что товар арт. 84800016N2023J представляет собой оптическое волокно, используемое для транспортировки света, волокна которого предназначены не для передачи данных, а для передачи энергии, как лазеры низкой и высокой мощности.

В ходе проведения таможенной проверки общество подтвердило, что в соответствии с условиями контракта, продавцом на условиях FCA Берлин, поставлялся товар - волокно FSI-UV арт. 84800016 N 2023J, с защитным покрытием - ETFE, код товара - 90011090. Также, во всех коммерческих, транспортных, перевозочных и иных документах (инвойсы, CMR, экспортные декларации) указан классификационный код товара товарной позиции - 9001 ТН ВЭД ЕАЭС.

Обществом было представлено письмо производителя от 25.06.21 N Л658/21, в котором указано, что отличие оптического волокна от оптического кабеля в том, что оптический кабель имеет дополнительную защитную оболочку или буферное покрытие. В поставляемом товаре имеется 4-й слой, а именно тефлон, который является буферным покрытием. Свое применение оптические кабели находят в следующих областях: доставка лазерного излучения, передача сигнала в области фотоники, передача световой энергии. Данные кабели можно использовать как самостоятельный продукт без каких-либо дополнительных оснащений, но не исключается дополнительное оснащение оптическими разъемами.

Основываясь на совокупности приведенных нормативных положений и обстоятельств дела, оценив представленные в материалах дела доказательства по правилам ст. ст. 65, 71 АПК РФ в их совокупности и взаимосвязи, правильно применив нормы материального и процессуального права, принимая во внимание выводы таможенного эксперта о характеристиках спорного товара, информацию о сфере применения и основных свойствах спорного товара, изложенную в документации, представленной обществом в период декларирования, с учетом текстов товарных позиций 9001 и 8544 ТН ВЭД ЕАЭС, примечаний к группам 85 и 90, разделу XVI, имеющим юридическую силу, в соответствии с ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС, классификация спорного товара - "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023JAS800/880UVHTAT TR 970/1170...", суды пришли к верному выводу о наличии у таможенного органа оснований для классификации спорного товара в товарной подсубпозиции 9001 10 900 1 ТН ВЭД ЕАЭС и о недоказанности обществом совокупности оснований необходимых для признания оспариваемого решения недействительным.

В силу положений ст. 286 АПК РФ кассационная жалоба рассматривается исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражений относительно жалобы. Между тем доводов, опровергающих выводы судов первой и апелляционной инстанции, кассационная жалоба не содержит. По существу доводы кассационной жалобы направлены на иную оценку доказательств и фактических обстоятельств дела, данных судами. Нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ, безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289, 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2022 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2022 по делу N А62-7462/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.Н. Смотрова

Судьи

Е.А. Радюгина Е.Н. Чаусова