Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 ноября 2022 г. N 20АП-6396/22 по делу N А62-7462/2021

г. Тула

02 ноября 2022 г.

Дело N А62-7462/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 ноября 2022 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Мордасова Е.В.,

судей Большакова Д.В. и Тимашковой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ушаковым В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом путем использования информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседания), апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лассард" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2022 по делу N А62-7462/2021 (судья Красильникова В.В.), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Лассард" (Калужская область, г. Обнинск, ОГРН 1154025001030, ИНН 4025442914)

к Смоленской таможне (г. Смоленск, ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713)

о признании незаконными решений;

при участии в заседании: от общества с ограниченной ответственностью "Лассард": Мусихин Я.В. (доверенность от 26.11.2020 N 64-20); от Смоленской таможни: Ксензов А.А. (доверенность от 10.10.2022 N 06-49/107), Маслова Н.В. (доверенность от 25.05.2022 N 06/49/72);

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Лассард" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Смоленской таможне (далее - таможня), в котором просило признать недействительными решение о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 24.05.2021 N РКТ-10113000-21/000067Д, решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ от 24.05.2021 (КДТ) 10005030/070520/0126414, 10005030/100820/0223151, 10005030/290620/0176616, 10005030/310820/0248743, 10005030/261020/0320471 10005030/041220/0376262, 10113110/130620/0072805/01, 10113110/250720/0091475/02; обязать таможню устранить нарушение прав и законных интересов путем возврата денежных средств, уплаченных во исполнение уведомлений (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней Калужской таможни от 24.05.2021 N 10106000/У2021/0002770, 10106000/У2021/0002773; от 26.05.2021 N 10106000/У2021/0002819; 10106000/У2021/0002819, 10106000/У2021/0002823, 10106000/У2021/0002820, 10106000/У2021/0002821, 10106000/У2021/0002818 в сумме 6 739 565 руб. 68 коп. (с учетом уточнения).

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2022 обществу отказано в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, общество обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование своей позиции апеллянт ссылается на ошибочность выводов эксперта при проведении экспертизы спорного товара; считает, что статистический код товара 90011090 не является кодом ТН ВЭД ЕАЭС, а относится к кодам Гармонизированной системы описания и кодирования товаров; указывает на отказ в удовлетворении ходатайства о проведении судебной экспертизы.

Таможня в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

Проверив в порядке, установленном ст. 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, на Смоленском таможенном посту (ЦЭД) в 2020 году обществом по ДТ N 10113110/130620/0072805, 10113110/250720/0091475 и на Авиационном таможенном посту (ЦЭД) Шереметьевской таможни по ДТ N 10005030/070520/0126414, 10005030/100820/0223151, 10005030/290620/0176616, 10005030/310820/0248743, 10005030/261020/0320471, 10005030/041220/0376262 под процедуру выпуска для внутреннею потребления был помещен товар: "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, сердцевина 800 мкм+/-2 %,оболочка 880 мкм+/-2 %, покрытие 970 мкм+/-3 %, защитное покрытие 1170 мкм +/-5 %, покрытие - высокотемпературный акрилат, защитное покрытие - ETFE, представляет собой кабель оптический (волокно) FSI-UV, цвет прозрачный (далее - товар). Данный кабель в дальнейшем будет оборудован соединительными приспособлениями и использоваться для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения - электронная промышленность, медицина, поставляется в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом, световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь, не лом электрооборудования, производитель LEONI FIBER OPTICS GMBH, модель отсутствует, товарный знак отсутствует, артикул 84800016N2023J", классифицируемый в товарной подсубпозиции 8544 70 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, ставка ввозной таможенной пошлины - 0 %, НДС - 20 %.

Общество осуществляло таможенное декларирование товаров (с применением электронной формы декларирования), выступая получателем, декларантом и лицом, ответственным за финансовое урегулирование.

Поставки товара осуществлялись в рамках внешнеторгового контракта от 21.04.2020 N D0501-105 (далее - контракт), заключенного между обществом (покупатель) и компанией Leoni Fiber Optics GmbH (Германия) (продавец), на условиях поставки FCA Берлин (Инкотермс 2020).

При таможенном декларировании товаров обществом таможенному органу были поданы ДТ N 10113110/130620/0072805; 10113110/250720/0091475; 10005030/070520/0126414; 10005030/100820/0223151; 10005030/290620/0176616; 10005030/310820/0248743; 10005030/261020/0320471; 10005030/041220/0376262.

В соответствии с ТН ВЭД товар задекларирован по коду 8544 70 000 0 "Кабели волоконно-оптические" со ставкой таможенной пошлины 0 %.

В отношении общества таможней проведена камеральная проверка, по итогам которой составлен акт от 31.03.2021 N 10113000/210/310321/А000116, на который обществом были направлены возражения, получено заключение по возражениям проверяемого лица на акт таможенной проверки, направленное письмом от 17.05.2021 N 07-17/14787.

Таможня на основании акта камеральной таможенной проверки от 31.03.2021 N 10113000/210/310321/А000116 приняла:

- решение от 24.05.2021 о классификации товара в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10113000-21/000067Д;

- решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ, после выпуска товаров, (КДТ) от 24.05.2021 10113110/130620/0072805, 10113110/250720/0091475, 10005030/070520/0126414, 10005030/100820/0223151, 10005030/290620/0176616, 10005030/310820/0248743, 10005030/261020/0320471, 10005030/041220/0376262.

По результатам проверки ввезенный обществом товар был классифицирован по коду ТН ВЭД 9001 10 900 1 "Волокна оптические", что повлекло увеличение ставки таможенной пошлины до 3 %, а также увеличение суммы НДС 20 %.

Через личный кабинет участника ВЭД обществом в электронной форме были получены уведомления (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней Калужской таможни от 24.05.2021 N 10106000/У2021/0002770, 10106000/У2021/0002773; от 26.05.2021 N 10106000/У2021/0002819; 10106000/У2021/0002819; 10106000/У2021/0002823; 10106000/У2021/0002820; 10106000/У2021/0002821; 10106000/У2021/0002818, во исполнение которых общество произвело уплату суммы доначисленной таможенной пошлины в размере 5 616 305 руб. 48 коп., а также доначисленной суммы НДС 20 % в размере 1 138 440 руб. 71 коп.

Полагая, что решения таможни незаконны, общество обратилось в Арбитражный суд Смоленской области.

Рассматривая спор по существу и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и п. 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 АПК РФ орган, должностное лицо должны доказать соответствие их решения, действия (бездействия) закону; обязанность по доказыванию нарушения оспариваемым решением, действием (бездействием) прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за его оспариванием.

Статьей 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) установлено, что проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган принимает решение о классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза.

В соответствии с Единым таможенным тарифом Евразийского экономического союза, утвержденным решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54, классификация товаров осуществляется по Основным правилам интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).

Положение о порядке применения ЕТН ВЭД утверждено решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее - Положение).

В силу Правила 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД. Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, то в соответствии с положениями Правил 2 - 6, где это применимо.

Согласно Правилу 6 ОПИ ТН ВЭД, для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей этого правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

В соответствии с п. 2 Положения вышестоящие классификационные группировки делятся в иерархическом порядке на подчиненные классификационные группировки. При этом в состав товарной позиции входят субпозиции, в состав субпозиции входят подсубпозиции.

Согласно пункту 3 указанного Положения субпозиции (подсубпозиции) на одном уровне - субпозиции или подсубпозиции, выделенные в рамках одной непосредственно вышестоящей классификационной группировки и имеющие одинаковое количество дефисов.

Классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется по правилам 1, 2(a), 2(6), 3(a), 3(6), 3(в), 4, 5(a), 5(6) и 6.

Согласно правилу 3 ОПИ ТН ВЭД в случае, если в силу Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом:

а) предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Однако когда каждая из двух или более товарных позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к части товаров, представленных в наборе для розничной продажи, то данные товарные позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному товару, даже если одна из них дает более полное или точное описание товара.

б) смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов ли изготовленные из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот критерий применим.

в) товары, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а) или 3 (б), должны классифицироваться в товарной позиции, последней в порядке возрастания кодов среди товарных позиций, в равной степени приемлемых для рассмотрения при классификации данных товаров.

В соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС:

- в подсубпозиции 8544 70 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются провода изолированные (включая эмалированные или анодированные), кабели (включая коаксиальные кабели) и другие изолированные электрические проводники с соединительными приспособлениями или без них; кабели волоконно-оптические, составленные из волокон с индивидуальными оболочками, независимо от того, находятся они или нет в сборе с электропроводниками или соединительными приспособлениями: - кабели волоконно-оптические;

- в подсубпозиции 9001 10 900 1 ТН ВЭД ЕАЭС классифицируются волокна оптические и жгуты волоконно-оптические; кабели волоконно-оптические, кроме указанных в товарной позиции 8544; листы и пластины из поляризационного материала; линзы (включая контактные), призмы, зеркала и прочие оптические элементы, из любого материала, неоправленные, кроме таких элементов из оптически не обработанного стекла: - волокна оптические, жгуты и кабели волоконно-оптические: -- прочие: --- волокна оптические.

Согласно пояснениям ТН ВЭД ЕАЭС к позиции 8544, в нее включаются провода, проводники, кабели волоконно-оптические, при условии, что они все являются изолированными, в данную товарную позицию включаются электрические провода, кабели и другие проводники (например, шнуры, полосы, шины), используемые в качестве проводников в электрооборудовании, аппаратуре или установках.

Товары данной товарной позиции выполнены из следующих элементов:

(А) Проводника - он может быть одно- или многожильным, целиком из одного или из разных металлов.

(Б) Одного или более покрытий из изоляционного материала; целью этого покрытия является предотвращение утечки электрического тока от проводника и защита его от повреждения. Наиболее распространенными изоляционными материалами являются резина, бумага, пластмассы, асбест, слюда, миканит, стекловолоконная пряжа, текстильная пряжа (независимо от того, подвергнуты они или нет вощению или пропитке), лак, эмаль, вар, масло и т.д. В некоторых случаях изоляцию получают анодированием или аналогичным процессом (например, при получении поверхностного покрытия оксидами металлов или солями).

(В) В некоторых случаях из металлической оболочки (например, из свинца, латуни, алюминия или стали); она служит в качестве защитного покрытия для изоляции, в качестве канала для изолирующего газа или масла или в качестве дополнительного проводника в некоторых коаксиальных кабелях.

(Г) Иногда из металлической брони (например, спирально намотанного провода или полосы из черных металлов), используемой главным образом для защиты подземного или подводного кабеля.

Изолированные провода, кабели и т.д. данной подгруппы могут быть выполнены в виде: одно- или многожильного изолированного провода; двух или более таких изолированных проводов, скрученных вместе; двух или более таких изолированных проводов, собранных вместе в общую изолирующую оболочку.

В данную товарную позицию включаются волоконно-оптические кабели, составленные из волокон с индивидуальными оболочками независимо от того, находятся они в сборке с электрическими проводниками или нет, с соединительными приспособлениями или без них. Оболочки обычно имеют различные цвета, позволяющие идентифицировать волокна на обоих концах кабеля. Волоконно-оптические кабели используются главным образом в телекоммуникациях, так как их пропускная способность для передачи информации больше, чем пропускная способность электрических проводников.

В соответствии с описанием текста товарной позиции 9001 ТН ВЭД ЕАЭС, в нее включаются: "Волокна оптические и жгуты волоконно-оптические; кабели волоконно-оптические, кроме указанных в товарной позиции 8544; листы и пластины из поляризационного материала; линзы (включая контактные), и пр.".

Согласно пояснениям ТН ВЭД ЕАЭС к позиции 9001, в нее включаются оптические волокна и волоконно-оптические жгуты, а также волоконно-оптические кабели, кроме указанных в товарной позиции 8544.

Оптические волокна состоят из концентрических слоев стекла или пластмассы с различными показателями преломления. Те, что вытянуты из стекла, имеют очень тонкое покрытие из пластмассы, невидимое невооруженным глазом, которое делает волокна менее подверженными излому. Оптические волокна обычно поставляются на катушках и могут иметь несколько километров в длину. Они используются для изготовления волоконно-оптических жгутов и волоконно-оптических кабелей.

Волоконно-оптические жгуты могут быть жесткими - в этом случае волокна соединяются обвязкой по всей их длине либо они могут быть гибкими - в этом случае связываются только на концах. Если они связаны в когерентный пучок, то используются для передачи изображения, но если они связаны в некогерентный пучок, то пригодны только для передачи светового потока для освещения.

Волоконно-оптические кабели данной товарной позиции (которые могут быть снабжены разъемами) состоят из оболочки, содержащей один или несколько волоконно-оптических жгутов, волокна которых не имеют индивидуальных оболочек.

Волоконно-оптические жгуты и кабели используются главным образом в оптических аппаратах, особенно в эндоскопах товарной позиции 9018.

В данную товарную позицию не включаются кабели волоконно-оптические, составленные из волокон с индивидуальными оболочками (товарная позиция 8544).

С целью классификации товаров "оптическое волокно" и "кабель волоконно-оптический" в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС подлежат использованию термины и определения, указанные в ГОСТ Р 57139-2016 "Кабели оптические. Термины и определения":

Оптический кабель; ОК - кабельное изделие, содержащее одно или несколько оптических волокон, объединенных в единую конструкцию, обеспечивающую их работоспособность в заданных условиях эксплуатации.

Волоконный световод; световод - направляющий канал для передачи оптического излучения, состоящий из сердцевины, окруженной отражающей(ими) оболочкой(ами).

Сердцевина (волоконного световода) - центральная часть волоконного световода, определяющая структуру поля распространяющегося оптического излучения.

(Отражающая) оболочка (волоконного световода) - покрытие сердцевины волоконного световода, обеспечивающее его направляющие характеристики и механическую защиту.

Оптическое волокно; ОВ - волоконный световод с защитным(и) покрытием(ями).

Элементы и характеристики оптического волокна:

- первичное покрытие оптического волокна: Покрытие, наносимое непосредственно на волоконный световод в процессе его изготовления.

- вторичное покрытие оптического волокна: Дополнительное защитное покрытие оптического волокна, нанесенное поверх первичного покрытия.

- сердечник (оптического кабеля): Часть оптического кабеля, содержащая оптические волокна, состоящая из одного или нескольких элементов конструкции, находящаяся под внутренней оболочкой оптического кабеля, защитным шлангом.

- внутренняя (промежуточная) оболочка оптического кабеля: Сплошная трубка из полимерного материала, расположенная поверх сердечника кабеля и служащая для предохранения расположенных под ней элементов оптического кабеля.

В спорных ДТ представлено следующее описание товара: кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, сердцевина 800 мкм+/-2 %, оболочка 880 мкм+/-2 %,покрытие 970 мкм+/-3 %, защитное покрытие 1170 мкм +/-5 %, покрытие - высокотемпературный акрилат, защитное покрытие - ETFE, представляет собой кабель оптический (волокно) FSI-UV, цвет прозрачный. Используются для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения - электронная промышленность, медицина. Поставлялся в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом, световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь.

В отношении идентичного товара, ввезенного в рамках контракта от одного изготовителя "LEONI FIBER OPTICS GMBH" (Германия), - "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, артикул 84800016N2023J..." по ДТ N 10113110/150720/0087197 Экспертно-криминалистической службой - региональным филиалом Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Брянск Экспертно-исследовательский отдел N 2 (г. Смоленск) проведена таможенная экспертиза, согласно заключению от 26.08.2020 N 12403020/0019712 которой представленная на исследование проба, отобранная согласно акту отбора проб и образцов от 25.07.2020 N 10113070/250720/000026 по ДТ N 10113110/150720/0087197, представляет собой оптическое волокно: волоконный световод в защитной оболочке. Согласно справочной информации, оптические волокна используются в качестве среды для передачи информации в волоконно-оптических теле-коммуникационных сетях различных уровней; для создания волоконного лазера; для освещения; для формирования изображения; используются как световоды в медицинских и других целях. Конечная область применения товара устанавливается производителем товара и определяется потребителем. Оптическое волокно состоит из двух частей: сердцевины (стекловолокно) и отражающей оболочки из полиметилметакрилата и имеет защитное покрытие. Принцип действия волоконного световода основан на использовании процессов отражения и преломления оптической волны на границе раздела двух сред с различными показателями преломления. Луч света (световой импульс), направленный в сердцевину, распространяется по ней, многократно отражаясь от оболочки. Для обеспечения полного внутреннего отражения показатель преломления сердцевины (стекловолокна) несколько выше показателя преломления отражающей оболочки. Задача отражающей оболочки - создать границу раздела сред и не дать излучению покинуть пределы сердцевины.

Проба состоит из сердечника (стекловолокна из кварцевого стекла - 63,0 мас. %, окруженного отражающей оболочкой из полиметакрилата - 5,0 мас. %), окруженного защитной оболочкой из сополимера этилена и фторэтилена - 32,0 мас. %.

Проба по внешнему виду представляет собой отрезок гибкого бесцветного прозрачного материала круглого сечения; состоит из нескольких составляющих: сердцевина круглого сечения, имеющая стеклянный блеск бесцветная прозрачная оболочка, плотно покрывающая сердцевину, защитная бесцветная прозрачная оболочка, невидимая невооруженным глазом.

Претензии относительно идентичности исследуемого товара ввезенному по спорным ДТ обществом не заявлены.

Согласно приложениям к контракту обществу поставлялось волокно, статистический код товара 90011090.

В информационном письме общества от 22.07.2020 N 1327 указано на перевод технического паспорта на изделие "волоконно-оптический кабель", при этом в технической спецификации указано "волокно".

В информационном письме общества от 21.07.2020 N 1324/20 указано, что продукт представляет собой оптическое волокно.

Согласно информации, представленной Калужской таможней, в ходе проведения камеральной таможенной проверки, изготовитель товара компания "LEONI FIBER OPTICS GMBH" (Германия) (письмо перевод ООО "ЛАССАРД" от 21.07.2020 N 1324/20) подтвердил, что товар арт. 84800016N2023J представляет собой оптическое волокно, используемое для транспортировки света, волокна которого предназначены не для передачи данных, а для передачи энергии, как лазеры низкой и высокой мощности.

В ходе проведения таможенной проверки общество подтвердило, что в соответствии с условиями контракта, продавцом на условиях FCA Берлин, поставлялся товар - волокно FSI-UV арт. 84800016N2023J, с защитным покрытием - ETFE, код товара - 90011090. Также, во всех коммерческих, транспортных, перевозочных и иных документах (инвойсы, CMR, экспортные декларации) указан классификационный код товара товарной позиции - 9001 ТН ВЭД ЕАЭС.

Обществом было представлено письмо производителя от 25.06.2021 N Л658/21, в котором указано, что отличие оптического волокна от оптического кабеля в том, что оптический кабель имеет дополнительную защитную оболочку или буферное покрытие. В поставляемом товаре имеется 4-й слой, а именно тефлон, который является буферным покрытием. Свое применение оптические кабели находят в следующих областях: доставка лазерного излучения, передача сигнала в области фотоники, передача световой энергии. Данные кабели можно использовать как самостоятельный продукт без каких-либо дополнительных оснащений, но не исключается дополнительное оснащение оптическими разъемами.

Обществом в материалы дела в подтверждение своей позиции были представлены:

- заключение специалиста (ООО "Судебный эксперт", Владимиров А.С.) по результатам товароведческого исследования от 20.07.2021 N 632/21 согласно которому представленный на исследование образец является волоконно-оптическим кабелем простой конструкции: оболочка, пластиковая трубка с оптоволокном. Судебная коллегия соглашается с выводом суда области, что данное доказательство не может являться допустимым и достаточным в силу использованных специалистом методов: метод изучения специализированной литературы, метод сопоставления требований нормативно-технической документации с фактическим состоянием объекта исследования и перечня используемого оборудования (Ноутбук ASUS UX410UA-GV503T), то есть специалист сделал выводы исключительно путем визуального осмотра товара, что не позволило ему установить структуру товара (сердечник, защитные покрытия и т.д.).

- заключение специалиста (АНО "Союзэкспертиза" ТПП РФ, Урусов И.В.) от 13.08.2021 N 026-21-00092, из текста которого не усматриваются примененные методы, указано на проведение в ходе исследования эксперимента, при этом не отражено, какое оборудование для этого применялось; каких-либо испытаний с целью установления технических характеристик не проводилось. С учетом изложенного, суд области правомерно критически отнесся к данному заключению специалиста.

Обществом было заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы, которую оно просило поручить АНО "Негосударственный экспертный центр".

Вопреки доводу апеллянта, судом первой инстанции в удовлетворении данного ходатайства было обоснованно отказано, поскольку арбитражная проба спорного товара согласно журналу возврата контрольных, арбитражных проб и образцов была возвращена представителю общества 10.09.2020 и данный образец обществом для производства экспертизы в суд не представлен ввиду его утраты.

Вместе с тем, обществом было представлено заключение специалистов АНО "Негосударственный экспертный центр" от 04.05.2022 N 1176, согласно которому:

1. Исследуемый образец (товар) является кабелем волоконно-оптическим для передачи лазерного или иного светового излучения.

2. Исследуемый образец (товар) соответствует по своим характеристикам и наименованию коду ТН ВЭД: 8544700000.

3. Материал внешней оболочки исследуемого образца (товара) полимерный материал ETFE (политетрафторэтилен), является защитной наружной оболочкой (защитным шлангом) оптического кабеля.

4. Представленный образец (товар) по своим характеристикам соответствует описанию товара, приведенному в графе 31 (описание и характеристики товара, таблица), вместе с приложением к ней, задекларированного по ДТ N 10И3110/150720/0087197 (в отношении которого проводилась таможенная экспертиза): "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023J-AS800/880UVHTAT TR 970/1170, сердцевина 800 мкм+/-2 %, оболочка 880 мкм+/-2 %, покрытие 970 мкм+/-3 %, защитное покрытие 1170 мкм +/-5 %, покрытие - высокотемпературный акрилат, защитное покрытие - ETFE, представляет собой кабель оптический (волокно) FSI-UV, цвет прозрачный (далее - товар). Данный кабель в дальнейшем будет оборудован соединительными приспособлениями и использоваться для передачи лазерного или иного светового излучения. Область применения - электронная промышленность, медицина, поставляется в намотке на катушку, кабель имеет твердый сердечник из кварца, который покрыт тонким оптическим материалом световой луч сохраняется внутри такого волокна благодаря полному отражению от поверхности проводника, и позволяет транспортировать его на большие расстояния без значительных потерь, не лом электрооборудования, производитель LEONI FIBER OPTICS GMBH, модель отсутствует, товарный знак отсутствует, артикул 84800016N2023J".

Заключение специалистов АНО "Негосударственный экспертный центр" от 04.05.2022 N 1176 также обоснованно не было принято судом первой инстанции в качестве надлежащего доказательства по делу ввиду следующего.

Вопрос о соответствии исследуемого образца (товар) по своим характеристикам и наименованию коду ТН ВЭД 8544700000 подлежит правовой оценке, которую вправе дать только суд.

Из текста заключения следует, что экспертиза проводилась исключительно на основании представленных документов; сведения о том, что на экспертизу представлялся образец товара, в тексте отсутствуют, при этом отражено, что производился отбор образцов на складе общества в г. Обнинск в присутствии представителя общества и представителя Калужской таможни, которая не является стороной настоящего дела; представители Смоленской таможни при отборе образцов не присутствовали.

В заключении указано, что на момент начала осмотра объект исследования находился в коробке, изготовленной из гофрированного картона, с различными маркировочными наклейками; из фототаблицы (приложение к акту отбора образцов) усматривается, что коробка с объектами исследования вскрыта, кем и когда - неизвестно, информация отсутствует.

Следовательно, с учетом утраты обществом арбитражного образца, эксперты проводили сравнения отобранных образцов с отсутствующими образцами спорного товара на основании их описания, указанного в ДТ.

Ввиду изложенного суд области обоснованно критически отнесся к выводам специалистов об идентичности спорного товара и исследованных образцов.

Таким образом, судебная коллегия соглашается с судом первой инстанции, что принимая во внимание выводы таможенного эксперта о характеристиках спорного товара, информацию о сфере применения и основных свойствах спорного товара, изложенную в документации, представленной обществом в период декларирования, с учетом текстов товарных позиций 9001 и 8544 ТН ВЭД ЕАЭС, примечаний к группам 85 и 90, разделу XVI, имеющим юридическую силу, в соответствии с ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС, классификация спорного товара - "кабели волоконно-оптические: волокно FSI-UV APT. 84800016N2023 J AS800/880UVHTAT TR 970/1170..." обоснованно произведена таможней в товарной подсубпозиции 9001 10 900 1 ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, основания для удовлетворения заявленных обществом требований отсутствуют.

Выводы суда первой инстанции основаны на нормах законодательства и обстоятельствах дела. Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка.

Доводы апеллянта не могут быть признаны обоснованными, так как, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой установленных судом обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным государственная пошлина уплачивается в размере 3 000 руб.

Согласно пп. 12 п. 1 ст. 333.21 НК РФ при подаче апелляционной жалобы на решения арбитражного суда государственная пошлина уплачивается в следующих размерах - 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 333.40 НК РФ предусмотрено, что уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае уплаты государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено настоящей главой.

Как усматривается из материалов дела, при подаче апелляционной жалобы общество по платежному поручению от 05.08.2022 N 4553 уплатило государственную пошлину в размере 27 000 руб.

Таким образом, исходя из вышеизложенного и в соответствии со ст. 104 АПК РФ, ст. 333.40 НК РФ государственная пошлина в размере 25 500 руб. подлежит возврату обществу из федерального бюджета, о чем надлежит выдать справку.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2022 по делу N А62-7462/2021 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Лассард" из федерального бюджета 25 500 рублей излишне уплаченной государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.В. Мордасов

Судьи

Д.В. Большаков Е.Н. Тимашкова