Обособленные подразделения организаций с точки зрения гражданского законодательства (М.Д. Иванов, "Налоговый вестник", N 7, июль 2002 г.)

Обособленные подразделения организаций с точки зрения
гражданского законодательства

В соответствии со ст.55 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) юридические лица имеют право образовывать обособленные подразделения в форме представительств и филиалов. Согласно п.3 ст.55 ГК РФ представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. В соответствии с частью второй п.3 ст.55 ГК РФ руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Согласно части третьей п.3 ст.55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица (см. схему 1). В законах о хозяйственных обществах также прописаны положения о представительствах и филиалах обществ, которые в основном развили положения ст.55 ГК РФ (см. табл.1).

Схема 1

Представительства и филиалы в гражданском законодательстве

"Схема 1. Представительства и филиалы в гражданском законодательстве"

Таблица 1

Таблица 1 Филиалы и представительства в акционерных обществах
и обществах с ограниченной ответственностью

Филиалы и представительства юридических лиц в соответствии с ГК РФ	Филиалы и представительства в акционерных обществах в соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"	Филиалы и представитель- ства в обществах с огра- ниченной ответственнос- тью в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
Статья 55. Представительства и фи- лиалы 1. Представительством является обособленное подразделение юридичес- кого лица, расположен- ное вне места его нахо- ждения, которое пред- ставляет интересы юри- дического лица и осу- ществляет их защиту. 2. Филиалом является обособленное подразде- ление юридического ли- ца, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. 3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имущест- вом создавшим их юриди- ческим лицом и действу- ют на основании утверж- денных им положений. Руководители представи- тельств и филиалов наз- начаются юридическим лицом и действуют на основании его доверен- ности. Представительст- ва и филиалы должны быть указаны в учреди- тельных документах соз- давшего их юридического лица	Статья 5. Филиалы и представительства общества 1. Общество может создавать филиалы и открывать представите- льства на территории Российской Федерации с соблюдением требований настоящего Федерального закона и иных федераль- ных законов. Создание обществом филиалов и открытие представи- тельств за пределами территории Российской Федерации осуществляют- ся также в соответствии с законодательством иностранного государст- ва по месту нахождения филиалов и представи- тельств, если иное не предусмотрено междуна- родным договором Рос- сийской Федерации. 2. Филиалом общества является его обособлен- ное подразделение, рас- положенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции, в том числе функции представительс- тва, или их часть. 3. Представительством общества является его обособленное подразде- ление, расположенное вне места нахождения общества, представляю- щее интересы общества и осуществляющее их защи- ту. 4. Филиал и представи- тельство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения. Филиал и представительство наде- ляются создавшим их об- ществом имуществом, ко- торое учитывается как на их отдельных балан- сах, так и на балансе общества. Руководитель филиала и руководитель представительства наз- начаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом. 5. Филиал и представи- тельство осуществляют деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за дея- тельность филиала и представительства несет создавшее их общество. 6. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регис- трации юридических лиц в уведомительном поряд- ке. Указанные изменения в уставе общества всту- пают в силу для третьих лиц с момента уведомле- ния о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регис- трацию юридических лиц (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)	Статья 5. Филиалы и представительства общества 1. Общество может создавать филиалы и открывать представитель- ства по решению общего собрания участников об- щества, принятому боль- шинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходи- мость большего числа го- лосов для принятия тако- го решения не предусмо- трена уставом общества. Создание обществом фили- алов и открытие предста- вительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблю- дением требований насто- ящего Федерального зако- на и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соот- ветствии с законодатель- ством иностранного госу- дарства, на территории которого создаются фили- алы или открываются пре- дставительства, если иное не предусмотрено международными договора- ми Российской Федерации. 2. Филиалом общества является его обособлен- ное подразделение, рас- положенное вне места на- хождения общества и осу- ществляющее все его фун- кции или их часть, в том числе функции представи- тельства. 3. Представительством общества является его обособленное подразделе- ние, расположенное вне места нахождения общест- ва, представляющее инте- ресы общества и осущест- вляющее их защиту. 4. Филиал и представи- тельство общества не яв- ляются юридическими ли- цами и действуют на ос- новании утвержденных об- ществом положений. Фили- ал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом. Руководители филиалов и представительств общест- ва назначаются обществом и действуют на основании его доверенности. Филиа- лы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их об- щества. Ответственность за деятельность филиала и представительства об- щества несет создавшее их общество. 5. Устав общества дол- жен содержать сведения о его филиалах и предста- вительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представи- тельствах представляются в орган, осуществляющий государственную регис- трацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государ- ственную регистрацию юридических лиц

В соответствии с п.1 ст.55 ГК РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Таким образом, представительство юридического лица должно обязательно располагаться вне места нахождения юридического лица. Поскольку руководители представительств действуют на основании доверенности, выданной им юридическим лицом, то все интересы, которые доверено представлять такому обособленному подразделению, должны быть указаны в этой доверенности. Руководитель представительства юридического лица не имеет, таким образом, права выходить за пределы полномочий, прописанных в выданной ему юридическим лицом доверенности.

Обращаем внимание читателей журнала на то, что в соответствии с частью второй п.20 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо следовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

В вышеуказанном постановлении разъяснено, что при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, зафиксированные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Следует также иметь в виду, что если сделка будет заключена неуполномоченным лицом представительства, то к такой ситуации применимы положения ст.183 ГК РФ. В соответствии с п.1 ст.183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Если применить это правило к представительству, то получится, что если неуполномоченное лицо представительства юридического лица совершит сделку, то в случае неодобрения такой сделки юридическим лицом она будет считаться заключенной от имени и в интересах того, кто эту сделку заключил. Иными словами, в случае неодобрения указанной сделки вся ответственность за ее исполнение возлагается на конкретное физическое лицо, но не на само представительство, так как оно, не являясь юридическим лицом, вообще не может быть самостоятельной стороной договора. Но если впоследствии представляемый (в данном случае юридическое лицо) одобрит совершение сделки, заключенной неуполномоченным лицом, то факт одобрения сделки создаст, изменит или прекратит гражданские права и обязанности по ней для представляемого с момента ее совершения (п.2 ст.183 ГК РФ).

Обособленные подразделения организаций с позиции законодательства
о налогах и сборах Российской Федерации

В законодательстве о налогах и сборах Российской Федерации определение обособленного подразделения для целей налогообложения отличается от определения, данного в ст.55 ГК РФ. В соответствии с п.2 ст.11 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) обособленное подразделение организации - это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится вне зависимости от того, отражено или нет его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца (см. схему 2).

Схема 2

Обособленные подразделения юридического лица для целей
налогообложения

"Схема 2. Обособленные подразделения юридического лица для целей налогообложения"

Следует также учесть, что так же как и в гражданском законодательстве, в законодательстве о налогах и сборах Российской Федерации обособленные подразделения не признаются юридическими лицами. Обособленное подразделение не может иметь собственного расчетного счета, оно может лишь обслуживать расчетный счет юридического лица, которое его создало и открыло от своего имени счет по месту нахождения обособленного подразделения.

В соответствии с п.2 ст.23 НК РФ налогоплательщики обязаны письменно сообщить в налоговый орган по месту учета, а также по месту нахождения обо всех обособленных подразделениях, созданных на территории Российской Федерации, не позднее одного месяца со дня их создания, реорганизации или ликвидации. Таким образом, организация должна сообщить в налоговый орган информацию об обособленном подразделении, как минимум, дважды: в момент его создания и в момент реорганизации или ликвидации. Непредставление указанной информации будет рассматриваться налоговым органом как совершение организацией налогового правонарушения по ст.117 "Уклонение от постановки на учет в налоговом органе" НК РФ.

Пример. Непостановка на учет в налоговом органе обособленного подразделения организации.

Организация "Азазель" из г.Твери 5 декабря 2000 года открыла в г.Москве свое представительство (в соответствии с п.1 ст.55 ГК РФ представительство - обособленное подразделение юридического лица), которое территориально находилось в помещении офиса московской организации "Бастион" (организация "Азазель" заключила договор аренды с организацией "Бастион"). Налоговые органы по месту нахождения представительства и по месту учета организации "Азазель" оповещены не были.

В ходе выездной налоговой проверки, проведенной 22 января 2001 года налоговой инспекцией по месту нахождения офиса организации "Бастион", было установлено, что работники организации "Азазель" работают в офисе организации "Бастион" по трудовым договорам, заключенным с организацией "Азазель" на срок более чем на один месяц, - имеет место факт создания стационарных рабочих мест организации "Азазель" на территории, отличной от ее основного места нахождения. По результатам этой проверки был составлен акт налоговой проверки и принято решение о привлечении организации "Азазель" к налоговой ответственности в соответствии с п.1 ст.117 НК РФ - взыскание штрафа в размере 10% от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 20 000 руб.

В описанном примере руководство организации "Азазель" пошло по ложному пути, решив, что постановка представительства на учет в налоговом органе необходима только в случае отражения факта его создания в учредительных документах, например в уставе. Однако напомним, что в соответствии с п.2 ст.11 НК РФ обособленным подразделением организации является любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Налогоплательщик при постановке на учет в налоговом органе должен в приоритетном порядке руководствоваться правилами постановки на учет, установленными НК РФ. Положения других отраслей законодательства должны применяться только в случае, если иное не предусмотрено положениями НК РФ (п.1 ст.11 НК РФ).

Обособленные подразделения юридических лиц для целей налогообложения не являются налогоплательщиками. В соответствии с частью второй ст.19 НК РФ в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.

М.Д. Иванов,

юрист Информцентра XXI века

"Налоговый вестник", N 7, июль 2002 г.