Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (С.А. Бобков, "Журнал российского права", N 7, июль 2002 г.)

Уступка доли в уставном капитале
общества с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью является одной из наиболее распространенных организационно-правовых форм ведения предпринимательской деятельности в России. В бизнесе (особенно в среднем и малом) эта форма используется чаще, чем акционерные структуры*(1). Статья 87 ГК РФ и ст.2 Федерального закона от 8 февраля 1998 года "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ "Об ООО") гласят, что обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Таким образом, наличие уставного капитала, разделенного на доли определенных размеров, является одним из конституционных признаков юридического лица, созданного в форме ООО.

На практике довольно часто возникают ситуации, связанные с уступкой доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Проанализируем суть данного правового явления, осветив принципиальные моменты, связанные с уступкой доли в уставном капитале ООО.

Понятие и определение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Легальное определение уставного капитала ООО сформулировано в ст.90 ГК РФ и в ст.14 ФЗ "Об ООО". В соответствии с названными статьями уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Таким образом, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью - это часть имущества ООО. Однако данный формальный вывод является ошибочным: абз.2 п.2 ст.48 ГК РФ гласит, что в отношении общества с ограниченной ответственностью его участники имеют обязательственные права (здесь и далее выделено мной. - С. Б.). Учредители общества, формируя его уставный капитал, передают право собственности на имущество (имущественные права) учреждаемому юридическому лицу, а в обмен на это приобретают обязательственные права по отношению к нему. Чем же тогда по сути является доля в уставном капитале?

Если проанализировать объем прав, которые предоставляет доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью своему владельцу - участнику общества: право на получение части чистой прибыли общества пропорционально доле в уставном капитале (ст.28 ФЗ "Об ООО"); право на получение в случае выхода участника из общества (ст.26 ФЗ "Об ООО") либо исключения из общества (п.4 ст.23 ФЗ "Об ООО") действительной стоимости доли; право на часть имущества общества в случае его ликвидации, оставшуюся после расчета со всеми кредиторами общества (абз.7 п.1 ст.8 ФЗ "Об ООО"), то напрашивается вывод, что доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью есть совокупность имущественных прав. Именно такую точку зрения излагают некоторые авторы, относя долю в уставном капитале к категории имущественных прав*(2). Здесь следует отметить, что владение долей в уставном капитале ООО и как следствие - статус участника общества предусматривает также ряд прав неимущественного характера: право на участие в управлении делами общества, право на получение информации о деятельности общества, право на выход из общества, а также обязанностей: вносить вклады в имущество общества, не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества (п.1 ст.9 ФЗ "Об ООО"). Однако, учитывая, что общество с ограниченной ответственностью является одним из видов коммерческих организаций, созданных для получения и распределения прибыли, основной целью участника ООО является получение прибыли, а перечисленные выше правомочия (в частности, по управлению делами общества) являются факультативными и в конечном счете направлены на извлечение прибыли обществом. Долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как объект гражданских прав в целом следует рассматривать как имущественное право*(3).

Таким образом, можно сформулировать следующее определение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: это имущественное право, имеющее количественное выражение в виде номинальной стоимости, а также долевого соотношения (в виде процентов или дроби) относительно размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, владение которым наделяет субъекта статусом участника общества с ограниченной ответственностью и как следствие - комплексом прав (как имущественного, так и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к обществу и другим участникам.

Следует отметить, что в нормативных актах, как и на практике, используется несколько видов стоимости доли. Во-первых, это номинальная стоимость. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Во-вторых, это действительная стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли (абз.2 п.2 ст.14 ФЗ "Об ООО"). Действительная стоимость доли в ряде случаев определяет размер обязательств общества (его участников) перед участником и третьими лицами: в случае выхода, исключения участника из общества; в случае отказа участников общества на переход доли при правопреемстве юридических лиц, при ликвидации юридического лица - участника общества и при переходе доли по наследству; при обращении взыскания на имущество общества. Порядок расчета стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью установлен в настоящее время Приложением N 2 к приказу Минфина РФ от 28 июля 1995 года N 81 "О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации"*(4).

Если номинальная стоимость доли участника в уставном капитале общества определяется размером уставного капитала общества, закрепленным в учредительных документах общества в виде конкретной суммы, то действительная стоимость доли участника является величиной более динамичной и зависит от результатов финансово-хозяйственной деятельности общества.

Третий вид стоимости доли - это договорная стоимость, то есть стоимость, определенная участниками сделки купли-продажи, мены и т.п. Она устанавливается по соглашению сторон и применяется при исполнении обязательств сторонами по заключенной ими сделке.

Уступка доли в уставном капитале ООО. В соответствии с абз.5 п.1 ст.8 ФЗ "Об ООО", одним из субъективных прав участника общества с ограниченной ответственностью является право продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества либо третьим лицам.

Общие положения, связанные с переходом доли в уставном капитале ООО к участникам общества и третьим лицам, закреплены в ст.21 ФЗ "Об ООО". Однако есть ряд моментов, имеющих принципиальное значение при отчуждении доли в уставном капитале ООО, закрепленных в ФЗ "Об ООО", а также других нормативных актах (в том числе и в других отраслях права).

Участник, обладающий долей в уставном капитале, имеет право не только участвовать в деятельности общества и получать прибыль, но и прекратить свое участие в обществе. Поэтому ст.93 ГК РФ закрепляет право участника передать свою долю и тем самым лишиться статуса участника. Свобода отчуждения доли является логическим продолжением принципа ограничения риска участника общества размерами его вклада*(5). Личность участника не всегда важна для кредитора общества, но имеет существенное значение для самих участников. Экономической сутью ООО является "ввод" капитала участников в оборот, без заемных средств, а также осуществление операций с ним самими участниками либо под их контролем. ООО, в отличие от АО, не предназначено для аккумуляции капитала и осуществления "перелива" его из одной отрасли в другую. Поэтому свободу отчуждения доли нельзя устранить совсем, но она может подвергнуться серьезным ограничениям*(6).

В частности, ограничено право участника ООО уступить свою долю.

Во-первых, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (ч.2 ст.21 ФЗ "Об ООО"). Установление такого правила обусловлено особым характером ООО - личностный элемент его участников, в данном виде юридических лиц, играет важную роль. Между участниками ООО складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества*(7). Именно поэтому участники общества в ряде случаев могут быть категорически не согласны со сменой своих деловых партнеров. Помимо возможности установления в уставе общества прямого запрета на уступку доли третьим лицам, законом предусмотрена еще одна мера, направленная на ограничение изменения состава участников общества и появления в нем третьих лиц - преимущественное право участников общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам.

Во-вторых, доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена (ч.3 ст.21 ФЗ "Об ООО"). При частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, Закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части*(8).

Доля участника ООО - это комплекс прав, поэтому их передача должна осуществляться в соответствии с главой 24 ГК РФ "Перемена лиц в обязательстве". Согласно данной главе уступка требования, то есть прав участника, влечет перемену лиц в обязательстве. С передачей доли всегда возникает новый участник, получивший долю. При этом участник, передавший ее, выбывает, если он передал долю целиком, либо остается, но с меньшим объемом прав, если передал часть доли.

В соответствии с п.6 ст.21 ФЗ "Об ООО" уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме. Таким образом законодатель ужесточает правила для совершения сделок по уступке доли в уставном капитале ООО по сравнению с общими положениями о форме сделок, закрепленными в ст.158 ГК РФ. Однако в том же пункте названной статьи закреплено, что в уставе общества может быть предусмотрено требование о совершении такой сделки в нотариальной форме. В этом случае хотя и усложняется процесс оформления сделки, но появляются дополнительные юридические гарантии как для самого общества, так и для сторон данной сделки. В процессе нотариального удостоверения сделки проверяется самоличность граждан, ее совершивших, их полномочия, а также соответствие совершенной сделки закону (в частности, в разрезе соблюдения преимущественного права участников общества и самого общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам, отсутствие в уставе запрета на отчуждение доли и т.д.).

Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной п.6 ст.21 ФЗ "Об ООО" (то есть простой письменной формы) или уставом общества, влечет ее недействительность. Такая сделка будет являться ничтожной в соответствии со ст.168 ГК РФ.

Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. В качестве доказательств уступки могут выступать экземпляры соответствующих договоров, которыми оформлена уступка доли (оригиналы или нотариально заверенные копии). Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке (абз.2 п.6 ст.21 ФЗ "Об ООО"). Представляется, что такое уведомление необходимо направлять в адрес (почтовый либо юридический, если почтовый адрес учредительными документами общества не определен) общества по почте в качестве ценного отправления с уведомлением о вручении либо вручать единоличному исполнительному органу общества под расписку.

К приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли (части доли), за исключением дополнительных прав и обязанностей, предусмотренных соответственно абз.2 п.2 ст.8 и абз.2 п.2 ст.9 ФЗ "Об ООО". Участник общества, уступивший свою долю (часть доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем (абз.3 п.6 ст.21 ФЗ "Об ООО").

Купля-продажа доли в уставном капитале ООО. Несмотря на тезис, приведенный в предыдущем разделе, что к сделке о возмездной уступке доли в уставном капитале применяются нормы ГК о перемене лиц в обязательстве (гл.24 ГК РФ), применение понятия "купля-продажа доли в уставном капитале ООО" представляется обоснованным, учитывая положения п.4 ст.454 ГК РФ "Договор купли-продажи", который гласит, что положения, предусмотренные параграфом 1 ("Общие положения о купле-продаже") главы 30 ГК РФ ("Купля-продажа"), применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.

Покупка бизнеса партнеров или конкурентов в настоящее время является одним из методов расширения своего присутствия на рынке в российской практике предпринимательской деятельности. И одной из наиболее популярных форм таких сделок является приобретение долей предприятия как юридического лица. Несмотря на наличие определенных рисков при реализации такого вида покупки чужого бизнеса (возможные претензии налоговых органов, внебюджетных фондов, иных государственных органов и прочих кредиторов), данный вид обладает и рядом неоспоримых преимуществ. Продажа долей в уставном капитале не облагается НДС (пп.12 п.2 ст.149 НК РФ). К новым владельцам переходят не только имущество, но и лицензии, необходимые для ведения бизнеса, причем не требуется длительного переоформления прав на имущество. В ряде случаев такой путь приобретения бизнеса - единственный, ибо его ведение возможно лишь в сочетании с правами, которые не могут быть отторгнуты*(9).

Особые доверительные отношения участников, характерные для общества с ограниченной ответственностью, предопределяют не только возможность установления прямого запрета на отчуждение доли в уставном капитале ООО в соответствии с ч.2 ст.21 ФЗ "Об ООО", но и наличие у участников ООО преимущественного права покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Следует отметить, что участник общества, используя преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (части доли), вправе приобрести всю отчуждаемую долю, а не только часть доли пропорционально размеру своей доли в уставном капитале. И только в случае, если на использование преимущественного права покупки доли претендуют несколько участников, они используют данное право пропорционально своим долям в уставном капитале общества.

Законодатель пошел дальше и установил, что уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

Уступка преимущественного права покупки доли не допускается, говорится в абз.5 п.4 ст.21 ФЗ "Об ООО". Данное установление представляется вполне обоснованным, так как в случае разрешения уступки преимущественного права покупки доли третьим лицам само преимущественное право участника на приобретение доли утрачивает всякий смысл. Указанная норма также конкретизирует положения ст.383 ГК РФ, которая гласит, что переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, не допускается (безусловно, преимущественное право покупки доли неразрывно связано с личностью участника общества). В случае, если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. При продаже доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Помимо ограничений, направленных на защиту прав участников общества и самого общества, установленных законодателем при отчуждении доли в уставном капитале, существуют ограничения, направленные на защиту публичных интересов: ограничение монополистической деятельности и защита конкуренции. Данные вопросы регламентируются Законом РФ от 22 марта 1991 года "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В разделе V названного закона "Отдельные виды государственного контроля" (ст.18) предусмотрено, что в случае приобретения лицом (группой лиц) доли в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20 процентами доли, такие лица совершают указанную сделку с предварительного согласия антимонопольного органа, если суммарная балансовая стоимость активов лиц превышает 100 000 минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта, или с обязательным уведомлением антимонопольного органа, если суммарная балансовая стоимость активов таких лиц превышает 50 000 минимальных размеров оплаты труда. Порядок предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений установлен Положением о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст.17 и 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (утв. приказом МАП РФ от 13 августа 1999 года N 276*(10)). Следует особо отметить, что при расчете размера стоимости активов для определения необходимости в подаче ходатайства (уведомления) необходимо суммарно учитывать активы всех членов группы лиц, в том числе самого приобретателя доли, а также общества, доля в уставном капитале которого приобретается. За неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязанности по представлению ходатайств и уведомлений Законом о конкуренции предусмотрена ответственность для юридических лиц - штраф до 5 000 МРОТ (ст.23 Закона), для руководителей коммерческих и некоммерческих организаций - штраф до 80 МРОТ (п.4 ст.24 Закона). Помимо ответственности субъектов за нарушение антимонопольного законодательства, которая по своей сути является административной, п.9 ст.18 Закона предусмотрено, что сделки, совершенные в нарушение порядка, установленного названной статьей, приводящие к возникновению или усилению доминирования и (или) ограничению конкуренции, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску федерального антимонопольного органа (территориального органа в пределах его компетенции) в случае неисполнения участниками сделок требований федерального антимонопольного органа по восстановлению необходимых условий конкуренции в установленные им сроки. Таким образом, сделка по уступке доли в уставном капитале, совершенная с нарушением антимонопольного законодательства, является оспоримой в соответствии со ст.168 ГК РФ и, учитывая положения п.9 ст.18 Закона о конкуренции, может быть признана недействительной по иску антимонопольного органа не по формальному критерию отсутствия ходатайства (уведомления) в антимонопольный орган, а только при условии, что такая сделка повлекла ограничение конкуренции.

Уступка доли в уставном капитале ООО иным способом, чем продажа. Под отчуждением доли в уставном капитале ООО иным образом, чем продажа, подразумевается отчуждение доли путем ее дарения, мены и прочих гражданско-правовых сделок.

Пункт 5 ст.21 ФЗ "Об ООО" гласит, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.

Данное положение отражает диспозитивный метод регулирования гражданско-правовых отношений, предоставляя самим участникам сделать выбор: налагать ли прямой запрет на отчуждение доли либо не устанавливать таких ограничений вообще.

Следует отметить, что применительно к отчуждению доли в форме, отличной от продажи, для прочих участников не установлено преимущественного права приобретения данной доли. Учитывая закрытый характер ООО и особый, доверительный род отношений, складывающихся между его участниками, в ряде случаев представляется разумным с целью защиты интересов прочих участников общества предусматривать в уставе ООО необходимость получения согласия общества (остальных участников) на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.

Доли в уставном капитале ООО все более активно участвуют в гражданском обороте, что связано со становлением и развитием негосударственного сектора экономики, рыночных отношений в стране.

Для правильного применения норм, посвященных вопросам отчуждения доли, необходимо правильно понимать суть данного объекта, а также учитывать, что наряду с частноправовыми нормами корпоративного, гражданского права, направленными на защиту участников ООО, существуют императивные публично-правовые нормы, направленные на защиту публичных интересов при уступке долей в уставном капитале ООО (например, Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках").

С.А.Бобков,

начальник юридического отдела ООО "Мастер-книга"

"Журнал российского права", N 7, июль 2002 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Горбунов А. Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2000. С. 16.

*(2) См.: Тимохина Е. Продажа доли в уставном капитале ООО: платить ли НДС? // Экономика и жизнь. 2000. N 13.

*(3) Виды объектов гражданских прав перечислены в ст.128 ГК РФ.

*(4) Справочная правовая система "ГАРАНТ". 2002, январь.

*(5) См.: Долинская В. В. Торговые общества: сравнительный анализ // Вестник МГУ. Серия "Право". 1992. N 3.

*(6) См.: Долинская В. В. Указ. соч.

*(7) См.: Степанов Д. Общества с ограниченной ответственностью: законодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 56.

*(8) См.: Постатейный комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" / Отв. ред. В. В. Залесский. М., 1998.

*(9) См.: Куликов А. Как купить предприятие с минимальным риском? // Бизнес-Адвокат. 2001. N 3. С. 14.

*(10) См.: Российская газета. 2000. 16 мая.