Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18 июля 2012 г. N Ф08-2961/12 по делу N А53-25723/2009

ГАРАНТ:

См. также постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16 мая 2013 г. N Ф08-2130/13 по делу N А53-27180/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июля 2012 г.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Леоновой О.В., судей Рогальского С.В. и Чесняк Н.В., при участии в судебном заседании от кредиторов: индивидуального предпринимателя Островского Бориса Борисовича - Адамова М.А. (доверенность от 15.03.2012), общества с ограниченной ответственностью "Ростовская консалтинговая компания" - Свиридова Б.С. (директор), в отсутствие должника - общества с ограниченной ответственностью "Арт-Пласт" (ИНН 6165096672, ОГРН 1026109730850), кредиторов: общества с ограниченной ответственностью "Кубавто", общества с ограниченной ответственностью "Производственный комплекс ЛКС", открытого акционерного общества "Энергосбыт Ростовэнерго", учредителя общества с ограниченной ответственностью "Арт-Пласт" Локтионова А.А., Инспекции Федеральной налоговой службы по Ростовской области, других лиц, участвующих в деле о банкротстве, извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационные жалобы индивидуального предпринимателя Островского Бориса Борисовича, открытого акционерного общества "Энергосбыт Ростовэнерго" и Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области на определение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2012 по делу N А53-25723/2009 (судьи Петухова Л.Г., Хворых Л.В., Латышева К.В.), установил следующее.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Арт-Пласт" в арбитражный суд обратился конкурсный управляющий Погребной С.Н. с ходатайством об утверждении мирового соглашения, заключенного ООО "Арт-Пласт" с кредиторами, в редакции, принятой собранием кредиторов 05.04.2012.

Определением от 20.04.2012 суд утвердил мировое соглашение и прекратил производство по делу.

В кассационной жалобе конкурсный кредитор Островский Б.Б. просит отменить определение и отказать в утверждении мирового соглашения, ссылаясь на статьи 166, 168 и 409 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 139, 141, 156 и 160 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), пункты 1, 6 и 12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о несостоятельности (банкротстве)" (далее - информационное письмо N 97). По мнению заявителя, условие мирового соглашения о предоставлении конкурсным кредиторам, за исключением ООО "Кубавто" и уполномоченного органа, отступного в виде обмена их требований на доли в уставном капитале должника является ничтожным, поскольку не все кредиторы дали на это согласие. Суд не отразил результаты голосования отдельных кредиторов и не указал мотивы, по которым отклонил доводы и возражения кредиторов, не согласных с утверждением мирового соглашения. Целью утвержденного мирового соглашения является неправомерное удовлетворение интересов залогового кредитора ООО "Кубавто" и учредителя должника, в результате чего все имущество должника передается ООО "Кубавто" и исключается возможность реального погашения требований других кредиторов, уполномоченного органа, текущих расходов. Так, залоговому кредитору передано имущество по существенно заниженной стоимости. В мировом соглашении не определен момент, с которого считаются погашенными требования ООО "Кубавто" и на какую сумму, не определено, считаются ли погашенными требования на сумму 16 506 743 рубля 36 копеек. В материалах дела не представлены доказательства наличия у ООО "Арт-Пласт" залогового и иного имущества. В результате исполнения мирового соглашения ООО "Арт-Пласт" лишится всего имущества и возможности осуществлять хозяйственную деятельность, в связи с чем требования текущих кредиторов и налогового органа останутся непогашенными. Мировое соглашение от 05.04.2012 утверждено в отношении несуществующего кредитора - ООО "Авега плюс", регистрация прекращения деятельности которого произведена в установленном порядке 21.12.2011. В нарушение норм процессуального права в резолютивной части определения не указаны условия мирового соглашения.

В кассационной жалобе ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" просит отменить определение и отказать в удовлетворении мирового соглашения. По мнению заявителя, ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго", являясь конкурсным кредитором ООО "Арт-Пласт", не уведомлялось о проведении собрания кредиторов и судебном заседании, на котором утверждено мировое соглашение, и не давало согласия на заключение мирового соглашения. Условие о предоставлении кредиторам отступного в виде обмена требований на доли в уставном капитале при отсутствии согласия всех кредиторов является ничтожным в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 156 Закона о банкротстве. В определении суда отсутствуют сведения о результатах голосования кредиторов, к которым переходит доля в уставном капитале ООО "Арт-Пласт". Имущество должника по условиям мирового соглашения передано залоговому кредитору по заниженной стоимости; уменьшение стоимости имущества на 42 млн рублей существенно нарушает права кредиторов. Исполнение обязательств должника перед уполномоченным органом в денежной форме и перед залоговым кредитором путем передачи всего недвижимого имущества ставит этих лиц в более льготное положение по сравнению с остальными кредиторами. При отсутствии инвентаризации имущества и нераспределенных запасов и дебиторской задолженности мировое соглашение в утвержденной редакции, предусматривающее разделение имущества, передаваемого залоговому кредитору, а также оставляемого для дальнейшей деятельности ООО "Арт-Пласт", не подлежит утверждению. Кроме того, соглашение утверждено в отношении несуществующего кредитора ООО "Авега плюс", регистрация прекращения деятельности которого произведена 21.12.2011.

В кассационной жалобе УФНС России по Ростовской области просит отменить определение. По мнению заявителя, конкурсный управляющий ООО "Арт-Пласт" в нарушение статьи 13 Закона о банкротстве уведомил уполномоченный орган о проведении собрания кредиторов за три дня, что лишило его возможности ознакомиться с документами, представить возражения и принять участие в собрании. Суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания в целях ознакомления с материалами дела. Мировое соглашение предусматривает погашение должником задолженности уполномоченному органу в течение 6 месяцев равными долями, начиная с 6-го месяца после вступления в законную силу определения, при этом в мировом соглашении отсутствует обоснование отсрочки и невозможности немедленного погашения задолженности. Мировое соглашение не могло быть утверждено судом, поскольку предусматривает для ООО "Кубавто" льготный по сравнению с другими кредиторами режим погашения задолженности, что нарушает их права и противоречит статье 156 Закона о банкротстве. Уполномоченный орган не участвовал в утверждении мирового соглашения и не согласен с его условиями. Все обстоятельства дела свидетельствуют о конфликтной ситуации, не разрешенной судом.

В отзыве Островская В.Ю., ООО "ФАУБЕХА" и ООО "Дельта-Пласт" просят удовлетворить кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Островского Б.Б., указывая, что они не давали согласия на получение доли в уставном капитале должника, мировое соглашение нарушает их права и является недействительным, в связи с чем суд неправомерно утвердил его (статьи 409, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 139 и 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статья 160 Закона о банкротстве). По мнению кредиторов, целью мирового соглашения является неправомерное удовлетворение интересов залогового кредитора и учредителя должника.

Уполномоченный орган в отзыве на кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Островского Б.Б. просит ее удовлетворить, указывая, что условия мирового соглашения, утвержденного судом, нарушают его права и права других кредиторов.

ООО "ПК "ЛКС"", ООО "Ростконсалтинг" и ООО "Кубавто" в отзывах на кассационные жалобы индивидуального предпринимателя Островского Б.Б. и ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" просят оставить определение без изменения, считая его законным и обоснованным. По условиям мирового соглашения, за которое проголосовали большинство от общего количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, требования которых включены в реестр требований, 95% уставного капитала должника распределяется между всеми конкурсными кредиторами, т. е. никто из кредиторов не поставлен в преимущественное положение. Залоговому кредитору передается недвижимое имущество, а все движимое остается у должника, от которого залоговый кредитор отказывается. Оценка имущества должника произведена в установленном законом порядке и не оспорена. Ликвидация 21.12.2011 кредитора ООО "Авега плюс" не является препятствием к заключению и утверждению судом мирового соглашения от 05.04.2012, предусматривающего обмен требований этого кредитора на долю в уставном капитале должника. Включение ООО "Авега плюс" не нарушает прав других кредиторов. Доля ликвидированного лица может быть перераспределена в установленном порядке. Доводы кассаторов о неуказании в резолютивной части определения условий утвержденного судом мирового соглашения, что создает, по их мнению, неопределенность в его исполнении, не основаны на нормах процессуального права: полный текст мирового соглашения изложен в описательной части. Предоставление ООО "Арт-Пласт" отсрочки в погашении задолженности перед уполномоченным органом не противоречит статье 64 Налогового кодекса Российской Федерации.

ООО "ПК "ЛКС"", ООО "Ростконсалтинг", ООО "Кубавто", Петрова М.А., Дрюченко И.В., Осауленко О.Ф., Локтионов А.А. в отзыве на кассационную жалобу уполномоченного органа просят оставить судебный акт без изменения, считая, что мировое соглашение не нарушает его права. Уполномоченный орган в установленном порядке не обжаловал решение собрания кредиторов от 05.04.2012, имел возможность заблаговременно ознакомиться с материалами дела, условие мирового соглашение об отсрочке погашения задолженности по обязательным платежам не противоречит Налоговому кодексу Российской Федерации и судебной практике.

Уполномоченный орган и ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" заявили ходатайства о рассмотрении кассационных жалоб в отсутствие своих представителей.

В судебном заседании представитель Островского Б.Б. просил определение отменить, представитель ООО "Ростовская консалтинговая компания" просил оставить его в силе.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационных жалобах и отзывах, выслушав представителей кредиторов, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что определение следует отменить.

Как видно из материалов дела, решением суда от 09.06.2010 ООО "Арт-Пласт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении его открыто конкурсное производство.

Собрание кредиторов ООО "Арт-Пласт" 05.04.2012, на котором присутствовали кредиторы, обладающие 91,01% голосов от общего числа голосов, 96,05% голосов присутствующих на собрании кредиторов (84,84% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, требования которых включены в реестр требований кредиторов ООО "Арт-Пласт"), утвердило мировое соглашение. Согласно условиям мирового соглашения оно распространяется на требования конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника на 05.04.2012.

Стороны мирового соглашения подтверждают, что общая сумма основного долга перед кредиторами третьей очереди составляет 92 204 778 рублей 99 копеек. Задолженность перед ООО "Кубавто" в размере 38 310 743 рублей 36 копеек обеспечена залогом. ООО "Кубавто" по условиям мирового соглашения передается в собственность следующее недвижимое залоговое имущество должника: цех изготовления стеклопакетов площадью 1626,6 кв. м, кадастровый номер 61-61-39/018/2005-084, земельный участок площадью 31 633 кв. м, кадастровый номер 61:33:60 00 13:0002, цех по производству металлопластиковых конструкций общей площадью 1609,5 кв. м, кадастровый номер 61:33:60 00 13:0002:1503:А, корпус завода по производству металлопластиковых окон площадью 1599,8 кв. м, кадастровый номер 61:33:60 00 13:0002/А2А3:1/04937, стоимостью 21 804 тыс. рублей.

ООО "Арт-Пласт" обязуется передать в собственность ООО "Кубавто" недвижимое имущество по акту приема-передачи в течение одного месяца со дня вступления в законную силу определения Арбитражного суда Ростовской области.

Конкурсные кредиторы, за исключением ООО "Кубавто" и ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону, обменивают свои требования на доли в уставном капитале должника на следующих условиях: доля в размере 5% уставного капитала номинальной стоимостью 1 тыс. рублей сохраняется за его участником Локтионовым А.А. Доля в размере 95% уставного капитала номинальной стоимостью 19 тыс. рублей передается конкурсным кредиторам и распределяется между ними пропорционально требованиям, включенным в реестр требований кредиторов должника.

Погашение задолженности уполномоченному органу, включая недоимку, пени и штрафы в общей сумме 737 482 рубля 80 копеек, осуществляется должником в денежной форме в течение 6 месяцев равными долями, начиная с 6-го месяца после вступления в законную силу определения Арбитражного суда Ростовской области об утверждении мирового соглашения, в безналичной денежной форме.

Конкурсные кредиторы освобождают должника от уплаты процентов, штрафов, пеней и иных санкций, включенных в реестр требований кредиторов должника, (прощение долга), за исключением пеней и штрафов, причитающихся уполномоченному органу.

Мировое соглашение вступает в силу с даты его утверждения Арбитражным судом Ростовской области.

Суд первой инстанции утвердил мировое соглашение и прекратил производство по делу. Вместе с тем суд не учел следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

В соответствии с пунктом 2 статьи 160 Закона о банкротстве основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является: нарушение установленного Законом порядка заключения мирового соглашения; несоблюдение формы мирового соглашения; нарушение прав третьих лиц; противоречие условий мирового соглашения Закону о банкротстве, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам; наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделок.

Согласно пункту 3 статьи 156 Закона о банкротстве условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение.

В пункте 16 информационного письма N 97 разъяснено, что условия мирового соглашения для кредиторов, голосовавших против заключения мирового соглашения, не могут быть хуже, чем для кредиторов, голосовавших за его заключение.

По условиям оспариваемого мирового соглашения конкурсные кредиторы и уполномоченный орган получают удовлетворение требований различными способами.

Так, залоговому кредитору ООО "Кубавто" передается недвижимое имущество должника (земельный участок, цех по изготовлению стеклопакетов, цех по производству металлопластиковых конструкций и корпус завода по производству металлопластиковых окон) в течение месяца со дня вступления в законную силу мирового соглашения (пункты 1 и 2 статьи 2 и пункт 1 статьи 3 соглашения).

Уполномоченному органу в течение 6 месяцев равными долями, начиная с 6 месяца после вступления в законную силу определения, в погашение задолженности, включая недоимку, пени и штрафы, перечисляются денежные средства в размере 737 482 рублей 80 копеек (пункт 6 статьи 3 соглашения).

Остальные конкурсные кредиторы обменивают свои требования на доли в уставном капитале ООО "Арт-Пласт", составляющем 20 тыс. рублей (пункт 4 статьи 2 соглашения).

При этом конкурсные кредиторы освобождают должника от уплаты процентов, штрафов, пеней и иных санкций, включенных в реестр требований кредиторов должника (прощение долга). Условие о прощении долга не распространяется на уполномоченный орган (пункт 6 статьи 2 мирового соглашения).

Фактически кредиторы, получающие доли в уставном капитале ООО "Арт-Пласт" и прощающие долг в части процентов, штрафов, пеней и иных санкций, ставятся условиями мирового соглашения в неравное положение как с уполномоченным органом, так и с залоговым кредитором, что в силу закона недопустимо, а уполномоченный орган - в неравное положение с залоговым кредитором, получающим удовлетворение в течение месяца после вступления в силу мирового соглашения.

Кредиторы Островский Б.Б., Островская В.Ю., ООО "ФАУБЕХА", ООО "Дельта-Пласт" на собрании кредиторов 05.04.2012 голосовали против утверждения мирового соглашения на таких условиях.

Островский Б.Б. в кассационной жалобе, поддержанной Островской В.Ю., ООО "ФАУБЕХА" и ООО "Дельта-Пласт", указывает на неравные условия мирового соглашения для залогового кредитора и уполномоченного органа по сравнению с другими кредиторами, а также на отсутствие у должника какого-либо движимого имущества, в связи с чем условие мирового соглашения о том, что движимое имущество стоимостью 15 809 тыс. рублей, находящееся в залоге у ООО "Кубавто", остается в собственности должника, заведомо неисполнимо.

ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" и уполномоченный орган, не присутствовавшие на собрании кредиторов (в отношении ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" в материалах дела отсутствует информация об извещении его о времени и месте собрания кредиторов), в кассационных жалобах ссылаются на то, что условия мирового соглашения для уполномоченного органа хуже по сравнению с залоговым кредитором, а для остальных конкурсных кредиторов хуже по сравнению с уполномоченным органом и залоговым кредитором.

Поскольку условия мирового соглашения для кредиторов, голосовавших против заключения мирового соглашения, хуже, чем для залогового кредитора, голосовавшего за его заключение, и хуже, чем для уполномоченного органа, не присутствовавшего на собрании кредиторов и возражавшего против его утверждения в суде первой инстанции, а для уполномоченного органа - хуже, чем для залогового кредитора, у суда отсутствовали правовые основания для утверждения мирового соглашения.

Согласно пункту 12 информационного письма N 97 в определении об утверждении мирового соглашения должны содержаться сведения о том, каковы были результаты голосования на собрании кредиторов и как голосовали отдельные кредиторы, чье согласие с условиями мирового соглашения должно специально проверяться судом. Между тем в определении не отражены сведения о кредиторах, голосовавших против утверждения мирового соглашения, и чье согласие с условиями мирового соглашения должно проверяться судом.

Утверждая мировое соглашение, принятое на собрании кредиторов 05.04.2012, суд отклонил довод кредитора Островского Б.Б. о включении в мировое соглашение ООО "Авега плюс", прекратившего свою деятельность 21.12.2011. В соответствии с пунктом 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. В силу пункта 8 статьи 63 названного Кодекса ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в реестр. Согласно выписке из ЕГРЮЛ регистрация прекращения деятельности произведена 21.12.2011, т. е. более чем за четыре месяца до проведения собрания кредиторов ООО "Арт-Пласт". Ликвидация ООО "Авега плюс" влечет изменение долей кредиторов в реестре требований. Между тем суд не выяснил, почему конкурсный управляющий в течение столь длительного времени не решил вопрос в установленном законом порядке об исключении ООО "Авега плюс" из реестра требований кредиторов должника (пункт 6 статьи 16 Закона о банкротстве).

Суд в резолютивной части определения не указал условия утвержденного им мирового соглашения. Между тем в силу части 2 статьи 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение должно содержать сведения об условиях, размере и сроках исполнения сторонами обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой. При неисполнении мирового соглашения добровольно статья 142 Кодекса предусматривает принудительное его исполнение, для чего арбитражным судом выдается исполнительный лист. В силу статьи 320 Кодекса в исполнительном листе должна быть указана резолютивная часть судебного акта.

Таким образом, условия мирового соглашения должны быть сформулированы так, чтобы могли быть исполнимыми и дословно перенесены в исполнительный лист. Неуказание в резолютивной части определения об утверждении мирового соглашения его условий создает препятствие для принудительного исполнения судебного акта, поскольку исключает внесение подлежащих исполнению условий мирового соглашения в исполнительный лист.

Довод ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" о его неуведомлении о времени и месте судебного заседания, на котором утверждено мировое соглашение, следует отклонить. Определением от 06.12.2011 требования ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению. В судебном заседании по рассмотрению требований ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" присутствовал его представитель Кравченко О.А., действующий по доверенности от 31.12.2010 N 6. Таким образом, ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" извещено о процессе по банкротству должника и в силу части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несет риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела.

Поскольку у суда отсутствовали правовые основания для утверждения мирового соглашения, определение суда первой инстанции следует отменить. Отмена определения об утверждении мирового соглашения является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве. В соответствии с пунктом 1 статьи 163 Закона о банкротстве дело направляется на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции для разрешения вопроса о возобновлении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении ОАО "Арт-Пласт".

Руководствуясь статьями 284, 286 - 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2012 по делу N А53-25723/2009 отменить.

В утверждении мирового соглашения от 05.04.2012 отказать.

Отменить приостановление исполнения определения от 20.04.2012, введенное определением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.07.2012.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Леонова

Судьи

С.В. Рогальский Н.В. Чесняк