Решение Суда по интеллектуальным правам от 20 марта 2023 г. по делу N СИП-735/2022 Суд оставил без удовлетворения требования общества по делу о признании недействительным решения Роспатента, принятого по результатам рассмотрения возражения на решение о государственной регистрации в качестве товарного знака обозначения, поскольку по результатам рассмотрения возражения заявителя Роспатент пришел к верному выводу об отсутствии оснований для включения словесного элемента в качестве охраняемого элемента заявленного обозначения ввиду его несоответствия требованиям законодательства

Решение Суда по интеллектуальным правам от 20 марта 2023 г. по делу N СИП-735/2022

Именем Российской Федерации

Резолютивная часть решения объявлена 15 марта 2023 года.

Полный текст решения изготовлен 20 марта 2023 года.

Суд по интеллектуальным правам в составе:

председательствующего судьи Лапшиной И.В.,

судей Голофаева В.В., Снегура А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Игнашевым М.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании заявление акционерного общества "Технологическая Компания "Центр" (Волгоградский пр-т, д. 43, корп. 3, эт. 10, пом. XXV, ком. 13Б, Москва, 109316, ОГРН 1127746385095) о признании недействительным решения Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Бережковская наб., д. 30, корп. 1, Москва, 123995, ОГРН 1047730015200) от 12.05.2022, принятого по результатам рассмотрения возражения от 01.10.2021 на решение о государственной регистрации в качестве товарного знака обозначения по заявке N 2020731440 с исключением из правовой охраны слова "БИНГО".

В судебном заседании приняли участие представители:

от акционерного общества "Технологическая Компания "Центр" - Сысоева А.С. (по доверенности от 17.11.2021 N 96), Сараев А.В. (по доверенности от 01.06.2022 N 47/3);

от Федеральной службы по интеллектуальной собственности - Козача А.С. (по доверенности от 10.02.2023).

Суд по интеллектуальным правам

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Технологическая Компания "Центр" (далее - общество) обратилось в Суд по интеллектуальным правам с заявлением о признании недействительным решения Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатента) от 12.05.2022, принятого по результатам рассмотрения возражения от 01.10.2021 на решение о государственной регистрации в качестве товарного знака обозначения по заявке N 2020731440 с исключением из правовой охраны слова "БИНГО".

Заявление мотивированно тем, что элемент "БИНГО" в сочетании с цифрами "7", "5" приобрел различительную способность для товаров и услуг, связанных с организацией лотерей, в результате его интенсивного использования с апреля 2018 года. Причем инициатором проведения и распространения одноименной лотереи с самого начала являлось именно общество, добившееся за счет рекламной кампании и значительных затрат широкого присутствия на рынке (28 миллионов билетов к 2021 году), что привело к известности заявленного обозначения, в том числе в цветном исполнении.

В подтверждение указанного обстоятельства общество ссылается на социологический опрос от 23.12.2021 N 161-2021, который был неоправданно отклонен Роспатентом.

Заявитель указывает на то, что элемент "БИНГО" является встроенным в обозначение по заявке N 2020731440, в связи с чем охраноспособность этого элемента в отрыве от заявленной оригинальной композиции недопустимо.

Общество приводит практику регистрации коммерческих названий лотерей и логотипов в составе принадлежащих ему товарных знаков по свидетельствам Российской Федерации N 596702, N 604721, N 613843, N 644968, N 721634.

Дополнительно правовая позиция заявителя отражена в возражении от 24.10.2022, пояснениях от 13.01.2023, от 06.03.2023.

Роспатент в отзыве не согласился с заявленными требованиями, полагая, что оспариваемое решение является законным и не нарушает прав и законных интересов общества.

В письменных пояснениях от 16.09.2022 административный орган подчеркнул, что дополнительно представленные в Суд по интеллектуальным правам документы не опровергают вывод о том, что словесный элемент "БИНГО" до даты подачи заявки N 2020731440 не воспринимался потребителями в качестве средства индивидуализации услуг общества.

В судебном заседании представители общества выступили в поддержку доводов заявления.

Представитель Роспатента возражал против удовлетворения заявленных требований по мотивам, изложенным в отзыве и письменных пояснениях.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы сторон спора, оценив в порядке, предусмотренном статьями 71 и 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, имеющиеся в деле доказательства, заслушав мнения присутствующих в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, Суд по интеллектуальным правам пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 18.06.2020 общество обратилось с заявкой N 2020731440 на регистрацию обозначения "" в качестве товарного знака в отношении широкого перечня товаров 9, 16, 28-го и услуг 35, 41-го классов Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (далее - МКТУ).

По результатам рассмотрения указанной заявки 01.10.2021 Роспатент принял решение о государственной регистрации товарного знака с исключением на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 1483 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) из правовой охраны цифр "7", "5", не обладающих различительной способностью, и слова "БИНГО", указывающего на назначение заявленных услуг и на вид товаров 9-го класса "механизмы для аппаратов с предварительной оплатой; аппараты кассовые, устройства счетные; автоматы для продажи билетов; механизмы для аппаратов, приводимых в действие жетонами; тотализатор", товаров 16-го класса "афиши, за исключением картонных; баннеры бумажные; бейджи именные [офисные принадлежности], за исключением картонных; билеты, за исключением картонных; брошюры, за исключением картонных; буклеты, за исключением картонных; вывески бумажные; журналы [издания периодические], за исключением картонных; издания периодические, за исключением картонных; издания печатные, за исключением картонных; изображения графические, за исключением картонных; карточки, за исключением картонных; карточки купоны печатные, за исключением картонных; листовки, за исключением картонных; материалы графические печатные, за исключением картонных; материалы для обучения [за исключением приборов], за исключением картонных; плакаты, за исключением картонных; продукция печатная, за исключением из картона; проспекты, за исключением картонных; расписания печатные, за исключением картонных; табло из бумаги для объявлений; транспаранты [канцелярские товары], за исключением картонных; флаеры, за исключением картонных" МКТУ.

Общество в возражении от 31.01.2022 привело доводы о том, что заявленное обозначение не является описательным, а кроме того, приобрело дополнительную различительную способность.

Податель возражения также уточнил перечень позиций по заявке N 2020731440 изложив их в следующей редакции:

товары 9-го класса "программное обеспечение, а именно, для лотерей; автоматы для продажи билетов, а именно, лотерейных; доски объявлений электронные, а именно, используемые при проведении лотерей; обеспечение программное для компьютеров, а именно, для лотерей; платформы программные, записанные или загружаемые, а именно, для лотерей; приложения для компьютерного программного обеспечения, загружаемые, а именно, для лотерей; программы для компьютеров, а именно, для лотерей; программы игровые для компьютеров, загружаемые, а именно, для лотерей; программы игровые для компьютеров, записанные, а именно, для лотерей; программы компьютерные, загружаемые, а именно, для лотерей; программы-заставки для компьютеров, записанные или загружаемые, а именно, для лотерей.

товары 16-го класса "баннеры бумажные, а именно, используемые при проведении лотерей; билеты, за исключением картонных; бланки, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; бюллетени информационные, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; вывески бумажные, а именно, используемые при проведении лотерей; вымпелы бумажные, а именно, используемые при проведении лотерей; изображения графические, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; купоны печатные, за исключением картонных, а именно, для лотерей; листовки, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; лотки для корреспонденции, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; материалы графические печатные, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; материалы для обучения [за исключением приборов], за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; плакаты, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; продукция печатная, за исключением из картона, а именно, используемые при проведении лотерей; проспекты, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; расписания печатные, за исключением картонных, а именно, используемые при проведении лотерей; табло из бумаги для объявлений, а именно, используемые при проведении лотерей";

товары 28-го класса "автоматы игровые для азартных игр, а именно для лотерей; автоматы игровые с предварительной оплатой, а именно для лотерей; билеты лотерейные со стираемым слоем; емкости для игральных костей, а именно для лотерей; игры, а именно лотереи; карточки для игр, а именно для лотерей; скретч-карты для лотерей; устройства для игр, а именно для лотерей; фишки [жетоны] для игр, а именно для лотерей";

услуги 35-го класса "аренда площадей для размещения рекламы; демонстрация товаров; запись сообщений [канцелярия]; написание текстов рекламных сценариев; обновление рекламных материалов; оформление витрин; предоставление места для онлайн-продаж покупателям и продавцам товаров и услуг; предоставление торговых Интернет-площадок покупателям и продавцам товаров и услуг; презентация товаров на всех медиасредствах с целью розничной продажи; продвижение продаж для третьих лиц; продвижение товаров и услуг через спонсорство спортивных мероприятий; производство рекламных фильмов; прокат рекламных материалов; прокат рекламных щитов; прокат торговых автоматов; прокат торговых стендов; прокат торговых стоек; публикация рекламных текстов; радиореклама; распространение рекламных материалов; рассылка рекламных материалов; редактирование рекламных текстов; реклама; реклама интерактивная в компьютерной сети; реклама наружная; реклама почтой; реклама телевизионная; управление потребительской лояльностью; управление процессами обработки заказов товаров; услуги рекламные "оплата за клик"; услуги снабженческие для третьих лиц [закупка и обеспечение предпринимателей товарами]; услуги оптовой и розничной продажи товаров, в том числе через Интернет-магазины; все вышеуказанные услуги 35 класса относятся исключительно к организации и проведению лотерей";

услуги 41-го класса "бронирование билетов на зрелищные мероприятия, а именно, связанные с проведением лотерей; макетирование публикаций, за исключением рекламных, а именно, связанных с проведением лотерей; монтаж видеозаписей, а именно, связанных с проведением лотерей; организация лотерей; передачи развлекательные телевизионные, а именно, связанные с проведением лотерей; предоставление видео файлов онлайн, незагружаемых, а именно, связанных с проведением лотерей; предоставление информации по вопросам развлечений, а именно, с проведением лотерей; предоставление отзывов пользователей в развлекательных целях, а именно, связанных с проведением лотерей; предоставление рейтинга пользователей в развлекательных целях, а именно, связанных с проведением лотерей; предоставление электронных публикаций онлайн, незагружаемых, а именно, связанных с проведением лотерей; прокат оборудования для игр, а именно, для лотерей; развлечения; услуги игровые, предоставляемые онлайн через компьютерную сеть, а именно, связанных с проведением лотерей; услуги по распространению билетов [развлечение], а именно, лотерейных; шоу-программы, а именно, связанные с проведением лотерей" МКТУ.

Решением от 12.05.2022 Роспатент удовлетворил возражения от 31.01.2022, изменил ненормативный правовой акт от 01.10.2021 и зарегистрировал товарный знак по заявке N 2020731437 с дискламацией словесного элемента "БИНГО" по ранее указанной причине.

Административный орган отметил, что спорный словесный элемент должен оставаться свободным от исключительных прав третьих лиц, поскольку необходимость использования указанного слова в сфере товаров и услуг, в отношении которых испрашивается предоставление правовой охраны заявленному обозначению, может возникнуть у любого участника рынка лотерей.

Роспатент также указал, что представленные заявителем доказательства в совокупности не подтверждают факт приобретения заявленным обозначением дополнительной различительной способности.

Признавая охраноспособными цифры "7" и "5" в составе заявленного обозначения, административный орган констатировал, что они имеют оригинальную графическую проработку, а также являются неотъемлемой частью предложенного обозначения.

Не согласившись с оспариваемым решением от 12.05.2022 и полагая, что оно является недействительным, так как принято с нарушением действующего законодательства и нарушает его права и законные интересы, общество обратилось в Суд по интеллектуальным правам с настоящим заявлением.

Согласно статье 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.

Глава 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает в качестве самостоятельного способа защиты прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности обжалование решений и действий (бездействия) государственных органов в суд.

Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом (часть 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Установленный законом срок на оспаривание решения административного органа обществом соблюден, что не оспаривается Роспатентом.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Полномочия Роспатента по рассмотрению возражения на решение об отказе в предоставлении правовой охраны обозначению в качестве товарного знака и принятие по его результатам решения установлены частью четвертой ГК РФ и Положением о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 21.03.2012 N 218, и обществом не отрицаются.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 10), при оспаривании решений Роспатента и федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям суды должны учитывать: заявки на выдачу патента, заявки на товарный знак, а также заявки на наименование места происхождения товара подлежат рассмотрению в порядке, установленном законодательством, действовавшим на дату подачи заявки, а международные заявки на изобретение, промышленный образец или товарный знак и преобразованные евразийские заявки - на дату поступления заявки в Роспатент.

По возражениям против правовой охраны товарному знаку основания для признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку определяются исходя из законодательства, действовавшего на дату подачи заявки в Роспатент или в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям.

Вместе с тем подлежит применению порядок рассмотрения соответствующих возражений, действующий на момент обращения за признанием недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку.

С учетом даты подачи заявки на регистрацию спорного обозначения в качестве товарного знака (18.06.2020) законодательство, применимое для оценки его охраноспособности, включает в себя ГК РФ, Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 N 482 (далее - Правила N 482).

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения (абзац шестой пункта 1 статьи 1483 ГК РФ).

В силу пункта 34 Правил N 482 к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся: простые геометрические фигуры, линии, числа; отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово; общепринятые наименования; реалистические или схематические изображения товаров, заявленных на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров; сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

При рассмотрении дел об оспаривании решений Роспатента, принятых на основании пункта 1 статьи 1483 ГК РФ, учитываются имеющиеся или вероятные ассоциативные связи, возникающие у потребителей в связи со спорным обозначением, исходя из имеющихся в материалах дела доказательств.

Оценка обозначения на соответствие требованиям пункта 1 статьи 1483 ГК РФ производится исходя из: восприятия этого обозначения потребителями в отношении конкретных товаров и (или) услуг, для которых предоставлена или испрашивается охрана, а не товаров и (или) услуг, однородных им, или любых товаров; в отношении конкретного обозначения в том виде, в котором это обозначение заявлено на государственную регистрацию.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении президиума Суда по интеллектуальным правам от 15.12.2014 по делу N СИП-572/2014 (Определением Верховного Суда Российской Федерации от 13.04.2015 N 300-ЭС15-1994 в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации отказано) и от 23.07.2015 по делу N СИП-35/2015.

Одно и то же обозначение способно в глазах потребителей вызывать различные ассоциации в отношении разных товаров.

Согласно словарно-справочным источникам информации, бинго - популярная игра, разновидность лото, в которой случайным образом выбираются числа, а игроки должны заполнять соответствующие числа на своих карточках.

Представители заявителя в судебных заседаниях не раз отмечали, что лотерея "Бинго 75", в целях продвижения которой и было заявлено на регистрацию спорное обозначение, проводится именно по правилам лото.

Согласно статье 2 Федеральному закону от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон о лотереях), лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи.

Статьей 3 Закона о лотереях предусмотрено, что лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную и бестиражную.

Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи.

Для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) при проведении розыгрыша призового фонда тиражной лотереи не допускается использование одновременно более одной единицы лотерейного оборудования.

Бестиражная лотерея - лотерея, в которой информация, позволяющая определить выигрыши, закладывается в лотерейные билеты на стадии их изготовления. При проведении бестиражной лотереи участник лотереи непосредственно после внесения платы за участие в лотерее, получения лотерейного билета и выявления нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков, чисел или символов узнает о наличии и размере выигрыша или о его отсутствии.

Тиражная лотерея, как правило, проводится по правилам лото, что не оспаривается заявителем. В связи с этим понятия "лотерея" и "лото" соотносятся как общее и частное, то есть лотерея может проводится по правилам лото (бинго), а может быть и, например, мгновенной (бестиражной).

Вышесказанное позволяет сделать ввод о том, что словесный элемент "Бинго", как название лото, будет являться описательным для лотерей, поскольку фактически отсылает к виду последней и правилам ее проведения.

Коллегия судей критически относится к утверждению заявителя о недостоверности источников, на основании которых административный орган установил, что игра бинго популярна в России и в настоящее время, ее относят к лотереям. Информация об авторах публикаций, на которые справедливо обратил внимание Роспатент, а также даты размещения в сети Интернет соответствующих статей, характер их изложения и история наполнения не имеют правового значения, поскольку при определении описательного характера заявленного обозначения производится анализ ассоциативных связей потребителя, формирующихся без привязки к вышеперечисленным входным данным.

Предоставление правовой охраны спорному обозначению испрашивается в отношении товаров 9, 16, 28-го классов и услуг 35, 41-го классов МКТУ, ограниченных заявителем таким образом, что все они относятся к сфере лотерей.

Таким образом, словесный элемент "БИНГО" указывает на вид и назначение перечисленных рубрик, в связи с чем не соответствует требованиям пункта 1 статьи 1483 ГК РФ.

При этом Роспатент в оспариваемом решении справедливо отмечает, что согласно законодательству о рекламе организаторами лотерей в Российской Федерации являются только Министерство финансов Российской Федерации и Министерство спорта Российской Федерации. При этом последнее заключило контракт с акционерным обществом "ГСЛ" на проведение пяти тиражных всероссийских государственных лотерей.

В свою очередь акционерное общество "ГСЛ" заключило контракт с заявителем (распространителем лотереи), согласно которому фактически услуги по проведению пяти всероссийских государственных лотерей, включая "Бинго-75", оказывает общество.

Вместе с тем, приведенная заявителем ситуация отражает текущее проведение лотерей в Российской Федерации и не исключает возможности изменения законодательства, а также возможности заключения контрактов с иными лицами, помимо заявителя, на организацию лотерей в будущем (контракт на организацию лотерей с заявителем является срочным и действует до 31 декабря 2029 года). В связи с изложенным, неограниченный круг третьих лиц будет лишен права использовать данное обозначение в своей деятельности при маркировке однородных товаров и услуг. Таким образом, предоставление монопольного права на обозначение "БИНГО", которое хорошо известно в сфере организации и проведения лотерей, для испрашиваемых товаров и услуг недопустимо.

Подпунктом 1 пункта 1.1. статьи 1483 ГК РФ предусмотрено, что положения пункта 1 названной статьи не применяются в отношении обозначений, которые приобрели различительную способность в результате их использования.

Таким образом, различительная способность может быть свойственна заявленному обозначению изначально либо приобретена им в результате его использования.

Иными словами, для приобретения различительной способности обозначением, изначально такой способностью не обладающим, заявителю необходимо доказать, что указанное обозначение в сознании потребителя не ассоциируется более с его описательным значением, а ассоциируется исключительно с заявителем и его товарами.

Оценка приобретения обозначением различительной способности должна производиться на дату подачи заявки (дату приоритета) на регистрацию товарного знака и применительно к деятельности заявителя товарного знака.

Для подтверждения приобретения обозначением различительной способности, предусмотренной подпунктом 1 пункта 1.1 статьи 1483 ГК РФ, могут быть представлены содержащиеся в соответствующих документах фактические сведения о длительности, интенсивности использования обозначения, о территории и об объемах реализации товаров, маркированных заявленным обозначением, о затратах на рекламу, о ее длительности и интенсивности, о степени информированности потребителей о заявленном обозначении и об изготовителе товаров, включая результаты социологических опросов; сведения о публикациях в открытой печати информации о товарах, сопровождаемых заявленным обозначением, и иные сведения.

Перечисленные выше сведения не должны быть декларативными. Требуется документальное подтверждение каждого высказанного заявителем довода.

Правовая охрана заявленному обозначению предоставляется, если представленные заявителем документы подтверждают, что такое обозначение воспринималось потребителем как обозначение товаров конкретного изготовителя (лица, оказывающего услуги) в отношении товаров или услуг, указанных в заявке.

Документы, раскрытые обществом впервые перед судом, не могут свидетельствовать о недействительности спариваемого ненормативного правового акта.

В остальной части доказательств судебная коллегия обращает внимание на то, что на поступивших от заявителя лотерейных билетах в качестве организатора игр фигурирует Министерство спорта Российской Федерации, а оператором является акционерным обществом "ГСЛ". При этом отсутствуют отсылки к заявителю как лицу, имеющему отношение к организации лотерей.

Кроме того, на образцах билетов размещено иное обозначение (а именно обозначение по заявке N 2020731437), существенным образом отличающееся от спорного своим цветовым оформлением.

Фотографии точек продаж с рекламно-информационными материалами лотереи "БИНГО-75" не содержат объективных данных о фиксации (дата и расположение указаны самим заявителем), в связи с чем Роспатент правомерно подчеркнул их несоотносимость с приоритетом заявленного обозначения.

В приказе акционерного общества "ГСЛ" N 258 от 11.05.2018 "Об утверждении форм билетов, уведомлений о приеме лотерейной ставки и регистрации лотерейных билетов, информации о билете лотереи "ВГЛ 2 Спорт", алгоритм определения выигрышей N 6 ("Бинго-75") приведена форма лотерейных билетов "ВГЛ 2 Спорт", алгоритм определения выигрышей N 6 ("Бинго-75"), а также форма купона и уведомления о приеме лотерейной ставки и регистрации электронного лотерейного билета, в которых среди выходных данных отсутствуют сведения об обществе. В них также указан организатор игр - Министерство спорта Российской Федерации, оператор - акционерное общество "ГСЛ".

В приказах акционерного общества "ГСЛ" N 490 от 17.08.2018 "О внесении изменений в форму уведомления о приеме лотерейной ставки и регистрации электронных лотерейных билетов "ВГЛ 2 Спорт", N 258 от 11.05.2018 "Об утверждении форм билетов, уведомлений о приеме лотерейной ставки и регистрации лотерейных билетов, информации о билете лотереи "ВГЛ 2 Спорт", N 193 от 19.03.2019 "Об утверждении форм уведомлений о приеме лотерейной ставки и регистрации электронного лотерейного билета "ВГЛ 2 Спорт", N 843 от 05.11.2019 "Об утверждении форм уведомлений о приеме лотерейной ставки и регистрации электронного лотерейного билета "ВГЛ 2 Спорт", N 241 от 18.03.2020 "Об утверждении форм уведомлений о приеме лотерейной ставки и регистрации электронного лотерейного билета "ВГЛ 2 Спорт" содержатся форма уведомления о приеме лотерейной ставки и регистрации электронного лотерейного билета "ВГЛ 2 Спорт", алгоритм определения выигрышей N 6 ("Бинго-75"), форма информации об электронном лотерейном билете, отображаемой на сайте www.stoloto.ru "ВГЛ 2 Спорт", форма билета, состоящего из одной части "ВГЛ 2 Спорт", в которых аналогично не имеется данных о заявителе.

Причем приказ акционерного общества "ГСЛ" N 1013 от 16.10.2020 "Об утверждении форм уведомлений о приеме лотерейной ставки и регистрации электронного лотерейного билета "ВГЛ 2 Спорт" и приказ акционерного общества "ГСЛ" N 1274 от 21.12.2020 "Об утверждении форм билетов "ВГЛ 2 Спорт" выходят за дату приоритета заявленного обозначения и, таким образом, не могут быть учтены коллегией.

Заявитель соглашается с тем, что на представленных образцах билетов лотереи "Бинго-75", рекламно-информационных материалах этой лотереи, на официальном сайте заявителя, в телепрограмме с розыгрышами лотереи не указано его фирменное наименование. Однако общество ссылается на использование бренда "Столото" путем его размещения с 2014 года:

- на всех лотерейных билетах всех распространяемых Заявителем лотереях, в том числе лотереи "Бинго-75" - с 23.04.2018;

- на всех рекламно-информационных материалах всех распространяемых Заявителем лотерей, в том числе лотереи "Бинго-75" - с апреля 2018 года;

- при оформлении всех точек продаж лотерей, распространяемых Заявителем, в том числе лотереи "Бинго-75" - с апреля 2018 года;

- в телепрограмме, в которой транслируются розыгрыши лотерей распространяемых заявителем, в том числе лотереи "Бинго-75" с 27.05.2018;

- на своем интернет-сайте www.stoloto.ru и на его мобильной версии m.stoloto.ru, на котором можно приобрести лотерейные билеты всех распространяемых Заявителем лотерей, в том числе лотереи "Бинго-75", проверить билеты, узнать о порядке получения выигрышей.

Заявитель полагает, что размещая зонтичный бренд, а также название своего официального сайта www.stoloto.ru на вышеназванных носителях, не указывая при этом на них свое фирменное наименование, он идентифицировал товары и услуги именно заявителя даже без указания его фирменного наименования.

Вместе с тем коллегия судей полагает, что, несмотря на большое количество выпущенных лотерейных билетов, телепрограмм, рекламно-информационных материалов, приобретение различительной способности одним обозначением не может доказываться через известность потребителю другого обозначения. Кроме того, сведений об однозначной ассоциации обозначения "Столото" с заявителем также не представлено.

Проанализировав результаты социологического отчета N 161-2021 от 23.12.2021, представленные заявителем в подтверждение приобретения различительной способности спорным обозначением, судебная коллегия полагает, что приведенные в нем результаты фактически подтверждают вывод об описательном характере обозначения "Бинго", а не возникновение у потребителей ассоциаций заявленного обозначения именно с обществом.

Так, 84% респондентов на дату подачи заявки N 2020731437 ассоциировали элемент "БИНГО-75" в составе обозначения "" именно с товарами и услугами, связанными с проведением лотерей (лотерейные билеты и проч.).

При этом вопросы о возникновении у потребителей на дату подачи заявки N 2020731437 восприятия спорного обозначения в его связи с заявителем перед исполнителем социологического исследования не ставились и соответствующие выводы в исследовании отсутствуют.

Таким образом, коллегия судей полагает, что по результатам рассмотрения возражения заявителя Роспатент пришел к верному выводу об отсутствии оснований для включения словесного элемента "БИНГО" в качестве охраняемого элемента заявленного обозначения ввиду его несоответствия требованиям подпункта 3 пункта 1 статьи 1483 ГК РФ.

Суд по интеллектуальным правам не принимает ссылку заявителя на то, что при принятии оспариваемого решения Роспатент должен был учесть регистрацию товарных знаков с теми же словесными элементами, поскольку наличие ранее зарегистрированных товарных знаков не исключает необходимости осуществления экспертизы заявленного обозначения на предмет его соответствия требованиям статьи 1477 и пунктов 1 - 7 статьи 1483 ГК РФ (часть 1 статьи 1499 ГК РФ).

Оценив в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства, суд приходит к выводу о законности и обоснованности оспариваемого ненормативного правового акта, поскольку судом проверено и установлено, что оспариваемое решение принято уполномоченным органом, соответствует требованиям действующего законодательства, не нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем требование заявителя о признании оспариваемого решения Роспатента недействительным удовлетворению не подлежит.

Поскольку оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется, судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу заявления подлежат отнесению на общество в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд по интеллектуальным правам

РЕШИЛ:

требования акционерного общества "Технологическая Компания "Центр" (ОГРН 1127746385095) оставить без удовлетворения.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в кассационном порядке в президиум Суда по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий судья

И.В. Лапшина

Судья

В.В. Голофаев

Судья

А.А. Снегур