Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30 мая 2016 г. N Ф08-2697/16 по делу N А32-20657/2015

г. Краснодар

30 мая 2016 г.

Дело N А32-20657/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 мая 2016 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Савенко Л.И., судей Бабаевой О.В. и Рыжкова Ю.В., при участии в судебном заседании от истца - акционерного общества "Медиа Инстинкт" (ИНН 7714760793, ОГРН 5087746573294) - Малининой А.Д. (доверенность от 12.01.2016), от ответчика - акционерного общества "Центр передачи технологий строительного комплекса Краснодарского края "Омега"" (ИНН 2309102040, ОГРН 062309026812) - Фатеева Р.О. (доверенность от 10.11.2015), рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества "Центр передачи технологий строительного комплекса Краснодарского края "Омега"" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.11.2015 (судья Орлова А.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2016 (судьи Галов В.В., Мисник Н.Н., Фахретдинов Т.Р.) по делу N А32-20657/2015, установил следующее.

АО "Медиа Инстинкт" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к АО "Центр передачи технологий строительного комплекса Краснодарского края "Омега"" (далее - общество) о взыскании 12 728 тыс. 90 копеек задолженности, 560 894 рублей 88 копеек неустойки (уточненные требования).

Решением суда от 30.11.2015, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 12.02.2016, исковые требования удовлетворены. С общества в пользу АО "Медиа Инстинкт" взыскано 12 728 тыс. рублей 90 копеек, в том числе НДС 18%, 560 894 рубля 88 копеек неустойки по договору оказания услуг по проведению рекламной кампании от 29.07.2014 N 18.07, распределены судебные расходы. Судебные акты мотивированы тем, что факт оказания услуг подтвержден, доказательства оплаты обществом оказанных услуг в полном объеме отсутствуют.

В кассационной жалобе общество просит отменить решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда, в удовлетворении исковых требований отказать. Жалоба мотивирована тем, что в рамках заключенного договора общество произвело все выплаты за оказанные услуги в сумме 50 625 053 рублей 70 копеек. В оставшейся части суммы договора у ответчика имеются претензии к истцу относительно отчетных документов и выполненных работ, поскольку услуги выполнены не в полном объеме. В отсутствие допустимых доказательств, подтверждающих возникновение неблагоприятных последствий для истца ввиду неисполнения ответчиком своих обязательств по договору, начисление неустойки необоснованно.

В судебном заседании стороны поддержали доводы жалобы и обосновали свои возражения.

Согласно статье 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений и постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено Кодексом.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон, считает, что судебные акты надлежит оставить без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 29.07.2014 общество (заказчик) и АО "Медиа Инстинкт" (исполнитель) заключили договор оказания услуг по проведению рекламной кампании от N 18.07, по которому исполнитель обязуется оказать услуги, провести работы по проведению рекламной кампании заказчика в соответствии с техническим заданием (приложение N 1 к договору) и медиа планами (приложения N 2-6 к договору), которые являются неотъемлемой частью договора (пункт 2.1 договора).

Под рекламной кампанией понимается комплекс услуг, оказываемых исполнителем, связанный с размещением рекламных роликов и /или рекламной информации в эфире радиостанции, телеканала, в изданиях, в сети интернет, размещения наружной рекламы, Indoor-рекламы. Медиа план - подробный план размещения рекламного ролика, рекламной информации, рекламного объявления, наружной рекламы, Indoor-рекламы. Содержит описание видов и форматов используемых рекламных носителей, список каналов коммуникации, мест размещения наружной рекламы, Indoor-рекламы, на которых планируется размещать рекламу заказчика, бюджет, региональность, план выходов рекламы и основные медиа показатели, медиа планы по каждому каналу коммуникации являются приложениями к договору (пункты 1.15 и 1.16 договора).

В пункте 2.2 договора стороны согласовали, что объем работ, зафиксированный в договоре и в приложениях N 2 - 6 к нему, может быть изменен путем подписания дополнительных соглашений к договору и новых медиа планов, при условии, что данные изменения не приведут к увеличению цены договора, указанной в пункте 5.1 договора.

Согласно пункту 2.3 договора заказчик обязуется оплатить услуги, работы в объеме и на условиях, предусмотренных договором и/или приложениями к нему.

В соответствии с пунктом 2.4 договора срок, объем, и иные условия проведения рекламной кампании на каналах коммуникации согласовываются сторонами в медиа планах.

Общая стоимость договора включает в себя стоимость работ/ услуг исполнителя, согласованных в приложении N 1 к договору, а также стоимость услуг по размещению рекламной информации в соответствии с медиа планами (приложения N 2 - 6 к договору) и составляет 63 106 778 рублей 11 копеек, в том числе 9 626 457 рублей 68 копеек - НДС 18% (пункт 5.1 договора).

В соответствии с пунктом 5.2.2 договора заказчик должен перечислять исполнителю денежные средства с зачетом суммы (в размере 30% стоимости оказанных услуг за отчетный период - месяц) ранее уплаченного аванса ежемесячно по факту оказанных услуг, выполненных работ за отчетный период (календарный месяц) в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания сторонами акта оказанных услуг и отчета к нему за отчетный период (календарный месяц), актов, выполненных за отчетный период работ, получения заказчиком оригинала согласованного счета на оплату и счетов-фактур за оказанные услуги, выполненные работы.

Согласно пункту 5.2.3 договора заказчик должен осуществить платеж за оказанные услуги, выполненные работы в октябре 2014 года, с зачетом суммы (в размере 30% стоимости оказанных услуг за отчетный период-месяц) ранее уплаченного аванса в течение 10 (десяти) рабочих дней после утверждения и подписания заказчиком отчета о проведении рекламной кампании за весь период ее проведения, подписания актов оказанных услуг, актов выполненных работ, подтвержденных отчетами за каждый отчетный период (месяц), получения от исполнителя эфирных справок и иных документов за весь период проведения рекламной кампании, оригинала согласованного счета на оплату, счета-фактуры за оказанные услуги, выполненные работы.

В силу пункта 5.3 договора платежи по договору производятся заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя, указанный в договоре. Днем исполнения обязательств заказчика по оплате по договору считается день списания денежных средств с корреспондентского счета банка заказчика.

По завершении каждого отчетного периода (календарного месяца), в течение которого оказывались услуги по договору, заказчик и исполнитель подписывают акт оказанных услуг и отчет к нему, подготовленный по форме, являющейся приложением N 7 к договору. В предоставляемом исполнителем акте должен быть указан объем фактически оказанных услуг и их общая стоимость за отчетный период (календарный месяц), включая НДС 18%. Исполнитель обязуется предоставить заказчику также дополнительные документы, подтверждающие факт оказания услуг (пункт 6.1 договора).

В силу пунктов 6.5, 6.6 и 6.7 договора при выполнении исполнителем работ (производство рекламных роликов, баннеров, макетов н т. п.) исполнитель передает результат произведенных работ по акту выполненных работ. Акт выполненных работ должен содержать наименование работ, указание на результат работ, стоимость произведенных работ, информацию о передаче исключительных прав на результат работ заказчику в полном объеме на неограниченное время и на использование на неограниченной территории в случае их возникновения. Акт выполненных работ должен быть предоставлен исполнителем заказчику вместе с результатом работ.

В соответствии с пунктом 6.9 договора все изменения и дополнения к договору согласовываются сторонами путем подписания дополнительного соглашения.

Согласно пункту 7.1 договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору заказчик и исполнитель несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В случае нарушения заказчиком сроков оплаты, предусмотренных договором, заказчик уплачивает исполнителю пени в размере 0,1% от стоимости неоплаченных в срок услуг/работ за каждый календарный день просрочки, но не более 10% от стоимости цены договора (пункт 7.11 договора).

В силу пункта 11.1 условия договора распространяются на отношения, возникшие до его заключения (с 23.07.2014), и действуют до полного исполнения обязательств сторон по договору. Срок оказания услуг по договору указан в техническом задании (приложение N 1 к договору).

30 сентября 2014 стороны подписали дополнительное соглашение N 1 к договору оказания услуг по проведению рекламной кампании от 29.07.2014 N 18.07, в котором изменили объем работ, зафиксированный в договоре, в связи с чем договорились читать приложения N 1 - 6 к договору в редакции, указанной в приложениях N 1 - 5 к дополнительному соглашению. Также стороны пришли к соглашению дополнить договор услугой по размещению рекламы заказчика в эфире радиостанций и оформить это приложением N 6 к дополнительному соглашению. Цена договора не изменилась.

11 декабря 2014 года стороны подписали дополнительное соглашение N 2 к договору оказания услуг по проведению рекламной кампании от 29.07.2014 N 18.07, в котором изменили объем работ, зафиксированный в договоре, в связи с чем договорились читать приложение N 2 к дополнительному соглашению от 30.09.2014 N 1 в редакции, указанной в приложении N 1 к указанному дополнительному соглашению. Цена договора не изменилась.

В рамках исполнения договора истец выполнил необходимые работы и оказал следующие услуги для ответчика:

1. Размещение рекламы на наружных рекламных конструкциях в августе - сентябре 2014 года в общей сумме 11 159 375 рублей 50 копеек, включая НДС 18%, что подтверждается подписанным сторонами актами от 30.09.2014 N 2909 и 2910, товарной накладной от 30.09.2014 N 3292, выставленными счетами-фактурами от 30.09.2014 N 09/30-004, 09/30-265 и 09/30-314. Общая сумма задолженности за оказанные услуги по размещению рекламы на наружных рекламных конструкциях составляет 7 811 562 рубля 85 копеек, включая НДС 18%.

2. Размещение рекламы в интернете в октябре 2014 года в общей сумме 41 276 645 рублей 14 копеек, включая НДС 18%, что подтверждается подписанным сторонами актами от 13.08.2014 N 2519, от 12.10.2014 N 3494, от 30.09.2014 N 2944, выставленным счетом-фактурой от 12.10.2014 N 10/12-002 на эту же сумму. Сумма задолженности за оказанные услуги по размещению рекламы в интернете составляет 3 451 813 рублей 45 копеек, включая НДС 18%.

3. Размещение рекламы в прессе в октябре 2014 года в общей сумме 5 011 017 рублей 12 копеек, включая НДС 18%, что подтверждается подписанным сторонами актами от 31.10.2014 N 3493 и от 30.09.2014 N 2908, выставленным счетом-фактурой от 31.10.2014 N 10/31-082. Сумма задолженности за оказанные услуги по размещению рекламы в прессе составляет 56 011 рублей 07 копеек, включая НДС 18%.

4. Размещение рекламы на радио в октябре 2014 года в общей сумме 2 012 303 рубля 75 копеек, включая НДС 18%, что подтверждается подписанным сторонами актом от 10.10.2014 N 3492 и выставленным счетом-фактурой от 10.10.2014 N 10/10-001. Сумма задолженности за оказанные услуги по размещению рекламы на радио составляет 1 408 613 рублей 53 копейки, включая НДС 18%.

По платежным поручениям от 08.08.2014 N 392, от 04.09.2014 N 930, от 31.12.2014 N 231 центр оплатил услуги по проведению рекламной кампании в сумме 50 378 777 рублей 21 копейки. Задолженность по оказанным услугам составила 12 728 тыс. рублей 90 копеек.

23 апреля 2015 года истец направил в адрес ответчика претензию N 21-2015/юр с требованием оплатить образовавшуюся задолженность. Указанная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с иском в арбитражный суд.

Определяя правовую природу спорных правоотношений, суды правомерно квалифицировали их как отношения, вытекающие из смешанного договора, содержащего в себе элементы договора подряда и договора возмездного оказания услуг (главы 37 и 39 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

Согласно пункту 1 статьи 779 Кодекса по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В статье 783 Кодекса закреплено, что к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (статьи 702 - 729 Кодекса), если это не противоречит статьям 779 - 782 Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

По смыслу статьи 702, пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Кодекса основанием для оплаты оказанных услуг (выполненных работ) является их принятие заказчиком. Факт исполнения (оказания) и сдачи работ (услуг) должен доказать исполнитель (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Одним из таких доказательств может служить акт выполненных работ, подписанный обеими сторонами.

В порядке пункта 1 статьи 720 Кодекса заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Из пункта 4 статьи 753 Кодекса следует, что доказательством передачи результата работ подрядчиком заказчику является соответствующий акт; наряду с двусторонним актом передачи работ доказательством факта и объема работ по договору подряда может быть односторонний акт при доказанности фактов направления его подрядчиком заказчику и необоснованного отказа последнего от подписания этого акта.

Статьями 309 и 310 Кодекса предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий такого обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Исследовав и оценив доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные инстанции пришли к выводу о том, что сумма задолженности подтверждена материалами дела. Все акты оказанных услуг и товарные накладные подписаны обществом без замечаний и возражений относительно объема и качества оказанных услуг (акты об оказанных услугах от 31.08.2014 N 2519, от 30.09.2014 N 2908, 2910, 2911, 2944, 3392, от 10.10.2014 N 3492, от 12.10.2014 N 3494 и от 31.10.2014 N 3493, счета-фактуры от 30.09.2014 N 09/30-004, 09/30-265 и 09/30-314, от 12.10.2014 N 10/12-002, от 10.10.2014 N 10/10-001 и от 31.10.2014 N 10/31-082, товарные накладные от 30.09.201 Nс 3292 и 3294, отчеты по прошедшей компании в июле - октябре 2014 года и по размещению в торговых центрах за период август - сентябрь 2014 года). Кроме того, указанные услуги оплачены в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями от 08.08.2014 N 392, от 04.09.2014 N 930, от 31.12.2014 N 231 на сумму 50 378 777 рублей 21 копейка.

Однако задолженность в сумме 12 728 тыс. рублей 90 копеек ответчиком не погашена (акт от 12.10.2014 N 3494 на сумму 3 451 813 рублей 45 копеек, акт от 30.09.2014 N 2909 на сумму 4 571 505 рублей 85 копеек, товарная накладная от 30.09.2014 N 3292 на сумму 2 775 057 рублей, акт от 30.09.2014 на сумму 465 тыс. рублей, акт от 31.10.2014 N 3493 на сумму 56 011 рублей 07 копеек и акт от 31.10.2014 N 3492 на сумму 1 408 613 рублей 53 копейки).

Поскольку доказательств исполнения обязанности по оплате стоимости выполненных и принятых работ в полном объеме общество не представило, суды правомерно удовлетворили требования истца, взыскав с ответчика задолженность в сумме 12 728 тыс. рублей 90 копеек.

В связи с нарушением ответчиком сроков оплаты, согласованных в договоре, истец предъявил требование о взыскании неустойки с 15.04.2015 по 05.06.2015 в сумме 560 894 рублей 88 копеек.

Порядок начисления неустойки предусмотрен пунктом 7.11 договора и составляет 0,1% от стоимости неоплаченных в срок услуг/работ за каждый календарный день просрочки, но не более 10 % от стоимости цены договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 333 Кодекса, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить ее размер.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обязанность по доказыванию наличия оснований для уменьшения размера подлежащей взысканию неустойки в соответствии со статьей 333 Кодекса и ее явной несоразмерности возлагается на ответчика.

Если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 71 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление N 7).

Заявление ответчика о применении положений статьи 333 Кодекса может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (пункт 72 постановления N 7).

Ответчиком доказательств, свидетельствующих о несоразмерности либо чрезмерности неустойки, в материалы дела не представлено, при заключении договоров размер штрафных санкций согласован сторонами, ввиду чего размер неустойки не может быть признан чрезмерным и являющимся злоупотреблением правом. В суде первой инстанции ходатайство о снижении неустойки не заявлено, суды, проверив расчет неустойки, признали его неверным ввиду занижения суммы неустойки, однако, поскольку суды не могут выйти за пределы заявленных требований, требование истца в заявленном размере удовлетворено правомерно.

Высказанный в судебном заседании довод об отсутствии оказания услуг по товарной накладной от 30.09.2014 N 3294 опровергается материалами дела (т. 1, л. д. 220).

Нарушения, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены. Основания для отмены или изменения судебных актов по доводам кассационной жалобы отсутствуют.

Определением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25.04.2016 удовлетворено ходатайство общества о приостановлении исполнения судебных актов. С учетом результатов рассмотрения кассационной жалобы приостановление исполнения судебных актов подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.11.2015 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2016 по делу N А32-20657/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Отменить приостановление исполнения решения Арбитражного суда Краснодарского края от 30.11.2015 и постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2016 по делу N А32-20657/2015, принятое определением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25.04.2016.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.И. Савенко

Судьи

О.В. Бабаева Ю.В. Рыжков