Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 13 июня 2023 г. N 03-07-11/54100 О применении НДС при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале хозяйствующего общества

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 13 июня 2023 г. N 03-07-11/54100

Вопрос: АО (далее - Корпорация) является организацией, 100% уставного капитала которой принадлежит Российской Федерации. Корпорация совместно с инвесторами (российскими юридическими и физическими лицами) участвует в уставных капиталах специальных проектных компаний (далее - СПК) в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, непосредственно реализующих инвестиционные проекты по созданию объектов туристской инфраструктуры.

В целях обеспечения завершения указанных инвестиционных проектов и эффективного расходования полученных Корпорацией из федерального бюджета денежных средств с инвесторами в соответствии со статьей 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации подписываются опционы на заключение договоров купли-продажи доли в уставном капитале СПК, которые предусматривают за обусловленную плату (опционная премия) предоставление права на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале СПК на согласованных условиях.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) указанная операция признается объектом налогообложения НДС и, поскольку не может быть квалифицирована как операция по реализации финансовых инструментов срочных сделок (которые освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость на основании подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ), подлежит налогообложению НДС в общеустановленном порядке.

На основании пункта 5 статьи 155, статьи 154 НК РФ передача прав, связанных с правом заключения договора, признается передачей имущественных прав и подлежит обложению НДС по ставке 20%.

Учитывая изложенное, полагаем, что предоставление за опционную премию права на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью путем подписания опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале облагается НДС по ставке 20%.

В связи с вышеизложенным, просим сообщить позицию Министерства финансов Российской Федерации по данному вопросу.

Ответ: В связи с письмом по вопросу применения налога на добавленную стоимость при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале хозяйствующего общества Департамент налоговой политики сообщает.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 главы 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) передача имущественных прав признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Статьей 429.2 "Опцион на заключение договора" Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями.

Согласно пункту 5 статьи 155 Кодекса при передаче прав, связанных с правом заключения договора, и арендных прав налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 Кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 154 Кодекса при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При этом согласно статье 105.3 Кодекса цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, признаются рыночными.

Таким образом, при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале хозяйствующего общества налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется как стоимость передаваемых прав, исчисленная исходя из рыночных цен, без включения в них налога.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

В.А. Прокаев