Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 октября 2017 г. N Ф08-6524/17 по делу N А32-1104/2017

г. Краснодар

26 октября 2017 г.

Дело N А32-1104/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 октября 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Трифоновой Л.А., судей Алексеева Р.А. и Чесняк Н.В. при участии в судебном заседании от истца - акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) - Валовой Е.Н. (доверенность от 30.12.2016), от третьего лица - акционерного общества "НЭСК-электросети" - Зайцевой Дарьи Владимировны (доверенность от 01.01.2017), от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "АКВАЛЭНД" (ИНН 2308080122, ОГРН 1022301202274) - Сычевой С.В. (директор) и Николаевич И.П. (доверенность от 16.01.2017), рассмотрев кассационные жалобы акционерного общества "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.03.2017 (судья Тамахин А.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2017 (судьи Авдонина О.Г,. Галов В.В., Попов А.А.) и общества с ограниченной ответственностью "АКВАЛЭНД" на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2017 по делу N А32-1104/2017, установил следующее.

АО "НЭСК" (далее - истец, компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ООО "АКВАЛЭНД" (далее - ответчик, общество) о взыскании 11 165 852 рублей 54 копеек стоимости безучетно потребленной электрической энергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - электросети).

Решением суда от 03.03.2017 исковые требования удовлетворены частично, с ответчика взыскано 207 057 рублей 46 копеек стоимости безучетно потребленной электрической энергии, в остальной части в иске отказано ввиду неверности расчета объема безучетно потребленной электроэнергии.

Постановлением апелляционной инстанции от 30.06.2017 решение суда изменено, с ответчика в пользу истца взыскано 5 565 977 рублей 31 копейка задолженности по оплате безучетного потребления электроэнергии, 39 294 рубля 98 копеек расходов по оплате государственной пошлины по иску и 1 495 рублей 50 копеек по апелляционной жалобе.

Электросети обратились с кассационной жалобой, в которой просят отменить судебные акты и удовлетворить требования в полном объеме. Податель жалобы считает ошибочными выводы судов о необходимости осуществления расчета исходя из 12-тичасового режима работы общества.

Общество также обратилось с кассационной жалобой, в которой просит отменить постановление суда апелляционной инстанции, считая ошибочными выводы о необходимости исчисления периода безучетного потребления электроэнергии исходя из даты технической проверки прибора учета 27.04.2006 (даты его установления).

В отзыве на кассационную жалобу общества электросети считают данный вывод суда апелляционной инстанции правильным и просят в удовлетворении жалобы обществу отказать.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 11 часов 50 минут 17.10.2016 до 16 часов 10 минут 25.10.2017.

Изучив материалы дела, доводы кассационных жалоб и отзыва, выслушав представителей истца и третьего лица, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что постановление суда апелляционной инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов видно, что 01.10.2014 истец (гарантирующий поставщик) и ответчик (потребитель) заключили договор энергоснабжения N 3321, по которому гарантирующий поставщик обязался продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязался оплачивать потребляемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

В соответствии с пунктом 3.1 договора количество принятой электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета, допущенных в эксплуатацию, и предоставленных потребителем в адрес гарантирующего поставщика в согласованный данным договором срок по форме приложения 8 либо 8.1 (при наличии допущенных в эксплуатацию приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы электроэнергии), а в случаях, перечисленных пунктами 3.4 - 3.6 договора либо установленных законодательством, расчетными способами в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно пунктам 2.3.14 и 2.3.15 договора потребитель обязался обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных на них; а также незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику обо всех нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов).

В соответствии с пунктами 2.2.3 и 2.2.4 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 (одного) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности), а также самостоятельно либо с привлечением сетевой организации составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

В пункте 2.3.13 потребитель обязался беспрепятственно допускать (не чаще одного раза в месяц) уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии по договору.

В приложении N 2 к договору стороны согласовали точки поставки, в частности: на болтовом присоединении КЛ-0,4 кВ в ТП-1091, аквапарк (прибор учета ЦЭ6803 N 44152559) и ФНС (прибор учета ЦЭ 6803В N 2D45177) по адресу: г. Краснодар, ул. Береговая, 146, строение 1, максимальная мощность 427 кВт.

В приложении N 5 к договору стороны согласовали количество часов работы по каждой точке поставки - 12 часов в целях осуществления расчета потерь электрической энергии.

06 октября 2016 года в результате проверки электрооборудования на объекте ответчика ("аквапарк"), расположенном по адресу: г. Краснодар, ул. Береговая, 146, строение 1, установлен факт нарушения голографической пломбы на вводном автомате (имеются следы вскрытия) 1080 - 080 и наличия свободного доступа к токоведущим частям, расположенным до расчетного прибора учета, о чем электросетями составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 06.10.2016 N 002122 (далее - акт N 2122), который подписан представителем потребителя - Куля Андреем Владимировичем.

На основании указанного акта произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии в соответствии с приложением N 3 к Основным положениям N 442 по максимальной мощности энергопринимающих устройств, установленной в договоре (Р=400,31 кВт), с даты, когда техническая проверка узла учета потребления электрической энергии должна была быть проведена (с 27.04.2016), по дату составления акта (06.10.2016). Объем безучетно потребленной электрической энергии составил 1 551 694 кВтч (без учета включенных в полезный отпуск 4711 кВтч) стоимостью 11 165 852 рублей 54 копейки.

Истец направил ответчику счет от 11.11.2016 N 3321 и претензию от 23.11.2016 (т. 1, л. д. 30 - 31) с требованием произвести оплату стоимости безучетного потребления электрической энергии в размере 11 165 852 рублей 54 копеек.

Неисполнение обществом указанного требования послужило основанием для обращения компании в суд.

Рассматривая заявленные требования, суды исходили из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования,

связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 1 статьи 543 Кодекса абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии,

а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с

требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6). Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил N 6).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным прибором.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Из указанных правовых норм и условий договора энергоснабжения следует, что обязанность содержать в исправности приборы учета и оборудование электрической энергии, обеспечивать сохранность пломб, а также соблюдать установленный режим потребления энергии лежит на абоненте.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено право организаций, обеспечивающих снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующих поставщиков (энергосбытовых, энергоснабжающих организаций) и сетевых организаций, в соответствии с разделом Х названных Положений проверять соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводить проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 8 пункта 2 Основных положений N 442).

В силу пункта 192 Правил по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Акт N 2122 составлен в присутствии представителя потребителя - Куля Андрея Владимировича. Сотрудникам электросетей был обеспечен доступ к счетчику, в связи с чем у представителей электросетей имелись разумные и достаточные основания полагать, что указанное лицо (Куля А.В.) является уполномоченным представителем ответчика (полномочия представителя явствовали из обстановки - пункт 1 статьи 182 Кодекса). Представитель ответчика подтвердил, что Куля А.В. является работником общества - электриком.

Обязательность пломбирования вводного автомата установлена пунктом 2.11.18 Правил N 6. Нарушение пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику и, соответственно, влекущим ответственность абонента в виде взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Отсутствие признаков вмешательства в схему приборов и исправности самого прибора не освобождают потребителя от ответственности за необеспечение сохранности прибора учета.

Факт нарушения голографической пломбы на вводном автомате подтверждается как актом N 2122, так и представленными в материалы дела фотоматериалами.

В акте о неучтенном потреблении представитель потребителя указал, что "отклеилась со временем (голограмма)".

Данное обстоятельство не освобождает потребителя от ответственности, поскольку ответственность за состояние пломб, в том числе и за своевременную замену ветхих пломб, несет потребитель, который обязан в установленном порядке уведомить сетевую организацию о данном обстоятельстве.

Установив данные обстоятельства, суды сделали правильный вывод о доказанности факта безучетного потребления электроэнергии.

Электросети обжалуют судебные акты в части отказа в удовлетворении иска в полном объеме в связи с признанием неверным расчета объема безучетно потребленной электроэнергии.

Указанный довод проверен судом апелляционной инстанции. Суд сделал следующие выводы.

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

Период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, устанавливается на основании абзаца 3 пункта 195 Основных положений N 442, в соответствии с которым объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с данным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и

составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений N 442).

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), действовавшими до 12.06.2012, также были предусмотрены обязательные сроки проведения периодических проверок приборов учета потребителей - не реже 1 раза в полгода (абзац 2 пункта 158 Правил), а также дата, с которой берет начало период безучетного потребления - дата предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная

проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (абзац 2 пункта 155 Правил N 530).

Исходя из указанных норм, контрольные проверки должны были осуществляться истцом каждые полгода с даты допуска прибора учета в эксплуатацию, либо технической проверки узла учета, либо заключения договора (при осуществлении в момент заключения договора проверки прибора учета) до вступления в силу Основных положений N 442, а в последующий период - 1 раз в год.

Суды установили, что проверка приборов учета в нарушение приведенных норм права до заключения в октябре 2014 года нового договора на энергоснабжение общества не проводилась. Суд апелляционной инстанции ошибочно принял техническое задание от 26.04.2006 за акт проверки прибора учета, поскольку оно не соответствует правилам пункта 36 Основных положений N 442.

При таких установленных по делу обстоятельствах вывод суда о необходимости исчисления периода безучетного потребления электроэнергии с даты заключения договора и с учетом установленной Основными положениями N 442 периодичности проверок с 01.10.2014 (последняя проверка должна быть не позднее 01.10.2016), является правильным.

Акт составлен 06.10.2016, следовательно, период безучетного потребления электроэнергии составил 6 дней.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W=P макс х T, где: P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения данной формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности), за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений N 442 подлежат применению указанные в данном приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Суды правильно указали, что из буквального содержания указанных норм права не следует, что количество часов в расчетном периоде должно исчисляться исходя из 24-хчасовой работы энергопринимающих устройств. Определение объема потребления электроэнергии предусмотрено с применением изменяемой величины Т.

Суды приняли во внимание фактические обстоятельства дела, учли недоказанность истцом факта круглосуточной деятельности общества, согласование в договоре 12 часового режима потребления электроэнергии в отсутствие доказательств отличия оплаты безучетного потребления от оплаты фактических потерь и правильно применили показатель Т, равный 12 часам. Представленные истцом в обоснование факта круглосуточного режима работы общества фотоматериалы, правомерно не приняты во внимание судами, поскольку их относимость к спорному периоду не доказана. Кроме того, директор общества пояснил, что общество не осуществляет деятельность с 2008 года.

При определении количества объема электропотребления суд апелляционной инстанции установил, что по точке поставки "аквапарк" (адрес: г. Краснодар, ул. Береговая, 146,строение 1) максимальная мощность, приходящаяся на спорный прибор учета, составляет 400,31 кВт. Спор относительно правильности применения мощности 400,31 кВт между сторонами отсутствует.

При таких установленных по делу обстоятельствах вывод суда апелляционной инстанции о необходимости осуществлять отчет периода безучетного потребления электроэнергии с 27.04.2016 является ошибочным. В данном конкретном случае он позволяет энергоснабжающей организации в течение длительного времени (с 2006 года) не осуществлять проверку приборов учета и тем самым искусственно увеличивать период начисления при установлении факта безучетного потребления электроэнергии, что свидетельствует о нарушении принципа добросовестности поведения и эквивалентности гражданских отношений.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2017 по делу N А32-1104/2017 отменить.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.03.2017 по настоящему делу оставить в силе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А. Трифонова

Судьи

Р.А. Алексеев Н.В. Чесняк