Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20 ноября 2017 г. N Ф08-8660/17 по делу N А53-20221/2016

г. Краснодар

20 ноября 2017 г.

Дело N А53-20221/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Воловик Л.Н., судей Драбо Т.Н., Посаженникова М.В., при участии в судебном заседании от заявителя - акционерного общества "Газпром газораспределение" (ИНН 7838306818, ОГРН 1047855099170) - Вахтиной Л.Б. (доверенность от 07.07.2017), в отсутствие заинтересованного лица - Центрального Банка Российской Федерации в лице Управления службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе (ИНН 7702235133, ОГРН 1037700013020), третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - публичного акционерного общества "Газпром" (ИНН 7736050003, ОГРН 1027700070518) и акционерного общества "Газпром газораспределение Краснодар" (ИНН 2308021656, ОГРН 1022301189790), надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе посредством размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу Центрального Банка Российской Федерации в лице Управления службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе на решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 (судья Бондарчук Е.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2017 (судьи Илюшин Р.Р., Ефимова О.Ю., Сулименко О.А.) по делу N А32-20221/2017, установил следующее.

АО "Газпром газораспределение" (далее - общество, акционер) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе (далее - управление, банк) о признании незаконным предписания от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ПАО "Газпром", АО "Газпром газораспределение Краснодар".

Решением от 20.04.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 24.07.2017, суд удовлетворил заявленное обществом требование.

Судебные акты мотивированы тем, что оспариваемое предписание управления не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В кассационной жалобе управление просит отменить судебные акты, принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении заявленного обществом требования. Податель кассационной жалобы полагает, что суды неправильно применили нормы права, а выводы судов не соответствуют установленным по делу обстоятельствам.

Обязанность по направлению предложения, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), возникла у акционера (АО "Газпром газораспределение") и его аффилированного лица ОАО "Роснефтегаз" со дня, следующего за днем возникновения у ОАО "Роснефтегаз" права распоряжаться более 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал общества "Газпром газораспределение Краснодар", то есть с 20.02.2009. В период с 31.03.2013 по30.06.2013 ОАО "Роснефтегаз" выбыло из списка аффилированных лиц общества "Газпром газораспределение Краснодар", в список внесено ПАО "Газпром", имеющее право давать обязательные указания обществу "Газпром газораспределение"; между ПАО "Газпром" и обществом 28.03.2016 заключен договор купли-продажи акций общества "Газпром газораспределение Краснодар"; обществом нарушена процедура приобретения более 30% акций АО "Газпром газораспределение Краснодар", установленная главой ХI.I Закона об акционерных обществах. Согласно сведениям ЕГРЮЛ по состоянию на 01.09.2014 АО "Газпром газораспределение Краснодар" являлось открытым акционерным обществом. Факт продажи части акций после вынесения предписания не является основанием к признанию предписания недействительным по причине неисполнимости.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит оставить судебные акты без изменения, полагая, что они приняты в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителя общества, проверив законность и обоснованность судебных актов, считает, что кассационная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в соответствии с информацией, содержащейся в списке аффилированных лиц общества, по состоянию на 01.04.2009, опубликованном на странице общества в сети Интернет (http://www.e-disclosure.ruyportal/files.aspx?id=22305&typc=6), используемой для раскрытия информации, общество (прежнее наименование - ОАО "Газпромрегионгаз") владеет 49,16% обыкновенных именных акций АО "Газпром газораспределение Краснодар" (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, дата наступления основания - 22.05.2007), ОАО "Роснефтегаз" владеет 25,5% обыкновенных именных акций общества с 19.02.2009 (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал АО "Газпром газораспределение Краснодар", дата наступления основания - 19.02.2009).

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Роснефтегаз" по состоянию на 30.06.2009, размещенном на странице ОАО "Роснефтегаз" в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, акционер внесен в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным - лицо принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежит АО "Газпром газораспределение Краснодар", дата наступления основания - 18.02.2009).

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц акционера по состоянию на 31.03.2009 размещенном на странице акционера в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО "Роснефтегаз" внесено в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным - лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит АО "Газпром газораспределение Краснодар", дата наступления основания - 20.03.2009).

На основании изложенного, управление пришло к выводу о том, что общество стало совместно со своим аффилированным лицом ОАО "Роснефтегаз" с 19.02.2009 владеть более 50% (74,66%) количества обыкновенных акций АО "Газпром газораспределение Краснодар".

Обязанность по направлению обязательного предложения, возникла у акционера и его аффилированного лица - ОАО "Роснефтегаз" со дня, следующего за днем возникновения у ОАО "Роснефтегаз" права распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал АО "Газпром газораспределение Краснодар", т. е. с 20.02.2009.

В нарушение требований пункта 1 статьи 84.2, пункта 2 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах ни общество, ни ОАО "Роснефтегаз" не направили в АО "Газпром газораспределение Краснодар" обязательного предложения, соответствующего требованиям главы XI. Таким образом, акционер совместно со своим аффилированным лицом ПАО "Газпром" сохранили право распоряжаться более 75% (82,58%) общего количества голосующих акций общества, при этом, не направив обязательное предложение обществу.

20 мая 2014 года в отношении ПАО "Газпром" управление вынесло предписание от 20.05.2014 N С-59-6/1385 за нарушение процедуры приобретения более 30% акций, установленной главой XI.I Закона об акционерных обществах.

Предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 20.05.2014 N С-59-6/1385 ПАО "Газпром" не исполнено. Согласно сведениям и документам, предоставленным ПАО "Газпром" в Банк России (исх. от 22.04.2016 N01-285), между обществом и ПАО "Газпром" заключен договор купли-продажи ценных бумаг общества, ценные бумаги общества в количестве 528 025 штук обыкновенных акций зачислены на счет депо акционера 28.03.2016.

В результате приобретения доля принадлежащих акционеру голосующих акций общества составила 82,58%, до момента приобретения составляла 57,08%.

Полагая, что общество в силу статьи 84.9 Закона об акционерных обществах обязано было направить обязательное предложение приобретения акций, банк 17.06.2016 выдал обществу предписание от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892.

Согласно указанному предписанию, общество обязывалось в срок не позднее 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить нарушения законодательства Российской Федерации, указанные в устанавливающей части предписания; принять меры, направленные на недопущение в дальнейшей деятельности нарушений законодательства Российской Федерации, подобных указанным в устанавливающей части предписания; представить в Ростовское областное отделение Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" в соответствии с требованиями главы XI.I Закона об акционерных обществах"; представить не позднее рабочего дня, следующего за днем исполнения предписания, в управление отчет об исполнении предписания с приложением копий документов, подтверждающих направление обязательного предложения в Ростовское областное отделение Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации.

Полагая, что предписание банка является незаконным, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Судебные инстанции всесторонне и полно исследовали фактические обстоятельства по делу, оценили представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и сделали правильный вывод о том, что оспариваемое предписание управления не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом судебные инстанции обоснованно руководствовались следующим.

Федеральным законом от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", который вступил в силу с 01.07.2006, введена в действие глава XI.1 Закона об акционерных обществах.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах (в редакции, действующей на момент выдачи оспариваемого предписания) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона об акционерных обществах, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое акционерное общество.

Указанные правила распространяются также на приобретение доли акций открытого общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества (пункт 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах).

В связи со вступлением с 01.09.2014 в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 99-ФЗ) из Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введены термины публичных и непубличных акционерных обществ.

Исходя из пунктов 1 и 2 статьи 66.3 Гражданского кодекса публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса, признаются непубличными.

Пунктом 3 письма Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 установлено, что, начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ до приведения их устава в соответствие с Гражданским кодексом (в редакции Закона N 99-ФЗ) и публичных акционерных обществ.

Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение.

В то же время, начатая в соответствии с главой XI.1 Закона N 208-ФЗ до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного. После 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с Гражданским кодексом (в редакции Закона N 99-ФЗ) и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.

Согласно оспариваемому предписанию общество с 19.02.2009 совместно с аффилированным лицом ОАО "Роснефтегаз" стали владельцами более 50% (74,66%) общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар", а 28.05.2013 акционер совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром" стали владельцами более 30% (57,08%) общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" в результате приобретения ОАО "Газпром" у ОАО "Роснефтегаз" 25,5% голосующих акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар".

Суды установили, что банк на основании информации, содержащейся в списках аффилированных лиц общества, ОАО "Роснефтегаз" и ОАО "Газпром" (после приобретения акций ОАО "Роснефтегаз"), размещенной в сети Интернет, пришел к выводу о том, что указанные организации являются аффилированными лицами.

Суды установили, что общество ни 19.02.2009, ни 28.05.2013 фактически не являлось стороной по сделке с акциями ОАО "Газпром газораспределение Краснодар"; не совершало действий, в результате которых наступила обязанность по выкупу акций; после 01.09.2014 ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" не являлось публичным акционерным обществом.

Суды также учли, что оспариваемое предписание управления вынесено после 01.09.2014, а именно 17.06.2016, в то время как акции АО "Газпром газораспределение Краснодар" зачислены на счет общества 28.03.2016. Общество ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложения о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" в связи с чем, оспариваемое предписание не является исполненным.

Таким образом, суды сделали правильный вывод о том, что возложение на общество обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах о направлении публичной оферты (обязательного предложения) остальным акционерам ОАО "Газпром газораспределение Краснодар", является неправомерным и обоснованно удовлетворили заявленное обществом требование.

Суды указали, что в рассматриваемом случае выдача обществу предписания в отношении сделок 2013 года является попыткой преодолеть вступивший в законную силу судебный акт по делу N А53-15338/2014 во внесудебной процедуре, поскольку в отношении общества по спорному вопросу проводились административные процедуры (в том числе проверки) по итогам которых управление выдало обществу предписание от 21.05.2014 N С-59-6/1469 по обстоятельствам тех же сделок с акциями АО "Газпром газораспределение Краснодар", впоследствии признанное недействительным решением Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2015 по делу N А53-15338/2014.

Иные доводы управления были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанции и получили надлежащую правовую оценку.

Доводы кассационной жалобы выводы судов не опровергают, направлены на переоценку доказательств о фактических обстоятельствах, установленных судами, переоценка которых не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Нормы права при рассмотрении дела применены судами правильно, нарушения процессуальных норм, влекущие безусловную отмену обжалуемых судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2017 по делу N А32-20221/2017 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.Н. Воловик

Судьи

Т.Н. Драбо М.В. Посаженников